◇科技与法制◇ 科技＿向导 ２０１１年第３０期 浅议过失危险犯的本质及发展 （１．南通市崇川区人民张鑫 孙黎明２王菁３ 江苏南通２２６０００；２．淮南市田家庵区人民３．南通大学管理学院江苏南通２２６０００） 安徽淮南２３２００１ 【摘要】本文从刑法的基本理念和相关概念出发，总结过失危险犯发展的三个阶段，论述确立过失危险犯的必要性和可行性，从而研究过 失危险犯的实质。在综合评论外国相关立法的基础上，对我国过失危险犯的理论和实践提出建议。 【关键词】过失犯；过失危险犯；预防 １．过失危险犯概述 过失危险犯．就是过失犯和危险犯的结合。危险犯，是指以实施危 害行为并出现某种法定危险状态为构成要件的犯罪。危险犯可以分为 具体危险犯和抽象危险犯等 Ｉ１］ 过失危险犯，即指过失地使法益陷入严重的危险之中的行为。过 失危险犯有如下的特征：（１）行为人为从事一定业务之人，单位可以构 成过失危险犯罪。有学者认为过失危险犯的主体范围应当包括一般主 体和特殊主体。特殊主体为犯职业过失者（包括业务过失与职务过失）， 般主体乃指除去特殊主体外的一切有责任能力人者。嘴者认为从刑 事、过失危险犯的性质、业务的性质、刑法的目的功能上考虑，应 将过失危险犯限定在业务过失范围内．且此处所讲的业务乃指“以行 为系反复继续地而为为必要．并且这种反复继续进行的事务必须是危 险事务”［４１。即相当于上述职业过失；（２）行为人故意违反业务上的规章 规则；（３）行为人在故意违反业务上的规章后过失的使法益陷＾危险中。如 果行为人违反业务规则后并未产生相当之危险则仍不能适用过失危 险犯。但是，这并非指过失危险犯就是混合责任．因为行为人故意的内 容仅是业务规则的违反，对于危险状态的心理仍然是过失；（４）该危险 必须是严重的威胁到公共安全．且是威胁到最根本最广大的公共安全 利益；（５）该危险状态由于意外的原因而没有转化为实际危害。所谓“意 外的”，是指没有该原因的介入。实害必然将会发生。 过失危险犯也存在肯定说与否定说之争。否定论者基于西方传统 的刑法理论、功利预防、实践上的意义等方面批判过失危险犯的确立， 认为其不仅没有刑法理论上之可能性．很难产生预期的社会效果，反 而可能不利于社会生产的发展 而肯定论者则从同样的方面出发予以 反驳，努力地为过失危险犯争取存在的空间。综观两派之争，大体上其 争论的焦点在于以下几个方面：（１）过失危险犯的犯罪本质问题。其是 否具有实质违法性．其实质违法性究竟是规范违法还是法益侵害．抑 或行为无价值还是结果无价值？（２）过失危险犯是否具有功利预防的作 用？（３）过失危险犯是否会阻碍社会生产的正常进行？这其中包括对行 为人科刑是否与行政处罚重叠等问题 一种危险的程度是应由刑法确定的）作为危险行为的行为结果受到刑法 的谴责．并具有认定危险犯成立的刑法意义．从而上升为危险犯的犯 罪结果。这种无价的犯罪结果就吸收了危险行为的无价性，而表现为 整体上的结果无价。 另外。日本学者团藤重光将犯罪分为形式犯和实 质犯。实质犯又分为实害犯和危险犯．即可见其对危险犯也是持结果 无价值态度的。 这样．危险犯和过失犯同样是结果无价值．似乎理论上便存在结 合的可能了。但是还要注意到，犯罪有行为犯和实质犯之分，实质犯又 有实害犯和危险犯之分 传统的过失犯是要求实际危害结果的实害 犯．过失犯和危险犯虽同属于结果无价值的实质犯．但是又在传统理 论上被实际危害的天然屏障所隔断。所以如果要确立过失危险犯。也 就意味着过失犯要从实际危害的领域向危险状态扩张了 而一些理论 认为，危害结果是过失责任范围的客观尺度。没有危害结果（实 害）的发生就不应成立过失犯罪。［哒也许是过失危险犯在理论上遇到 的真正障碍。 因此．有必要深入探讨过失犯的本质问题。犯罪的本质问题主要 有规范违反说和法益侵害说之争．这也涉及到上述的行为无价值和结 果无价值之争。规范违反说认为犯罪的本质在于对法规范的违反．规 范来自于社会伦理．故规范违法就是犯罪。法益侵害说则认犯罪的本 质在于对法益的侵害，法益的侵害包括实害和危险。但是何谓法益？法 所保护之利益为法益。什么利益法应予以保护？清华大学张明楷认为． 法益的根据是．凡是侵害所保护的社会利益均应由刑法加以 ２．过失危险犯的犯罪本质之分析 保护。㈣而德国学者耶赛克在其《德国刑法教科书》中从“刑罚处罚的 是犯罪行为”这一格言出发．认为过失危险犯的违法性并不在于危险 结果的发生，而在于行为的无价值。在犯罪的本质问题上，规范违反说 只是一种深化了的形式主义．仍未触及犯罪的根本内涵。实际上，规范 是人们对各种利益进行协调后产生的和谐共处的规则．规范的背后就 是各种利益。规范的目的就是为了保护利益，违反了规范就是对人们 利益的侵害。而这些利益一经确定。即成为法益。所以。笔者倾向 于从法益侵害的犯罪本质来论证过失危险犯罪 过失危险犯将公共安 全置于严重的危险状态，是对所保护的公共安全利益的侵害。 ３．我国相关立法及建议 传统的过失犯是以实际危害结果为成立要件的．是结果无价值。 我国目前刑法中关于过失危险犯的立法规定：刑法第３３０条、第 危险犯则以其行为的危险性而备受刑法关注．是行为无价值。学者陈 ３２条“违反国境卫生检疫规定．引起检疫传染病传播或者有传播严 兴良认为把行为无价值的危险犯和结果无价值的结果犯强行结合在 ３处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”。可见 起，没有刑法理论上的可能性。【ｑ但是我们要对危险犯是否行为无价 重危险的，但是由于目前仅仅两条罪名．所以还不 值提出怀疑：危险犯应该是结果无价值。尽管对这个问题历史上不乏 我国有采取德国模式的倾向。大家之谈．但判断行为究系行为无价值还是结果无价值．应注意其行 能断言是否会采取集中的模式。然而．我国对过失危险犯的方式和范 排斥 为或结果是否具有刑法上之意义．而且其中也应遵循一定的逻辑顺 围也是存在很大争议的。有学者提出只规定过失的具体危险犯．序。根据行为与结果的因果联系：行为无价，结果往往无价；结果无价， 抽象危险犯：有的学者建议扩大过失危险犯的范围到交通．环境等领 域；也有的学者认为应该采美国的模式。【ｌｌｌ过失危险犯的立法问题应 行为必无价。按此逻辑，如果行为无价，但刑法上未要求该行为结果也 首先要看我国刑事法发展的环境：同时也 具有刑法意义，则其是行为无价；如果行为无价，行为结果也是为刑法 紧密联系我国当前的实际．文化等多方面的情况。对于过失 所谴责否定的，则属于结果无价。在第二种情况下．可以说是结果无价 需要分析我国当前的社会政治、经济、应注重考虑如下几点： 对行为无价的吸收。１７］而我们所讲的危险犯是行为对社会法益造成某 危险犯的立法，种程度的危险后即可成立。在此，达到某种程度的危险状态（当然，这 （１）暂以德国模式为主。我国毕竟是沿袭了法（下转第３９８页） 一作者简介：张鑫（１９８３—），男，河南安阳人，江苏省南通市崇川区人民员，法学硕士，研究方向为刑事法学。 孙黎明（１９６３一），男，安徽阜阳人，安徽省淮南市田家庵区人民，检察长，研究方向为刑事法学。 王菁（１９８ｏ－＿），女，江苏南通人，南通大学管理学院讲师，苏州大学王健法学院与行学博士研究生．研究方向为行学。 ３４ｌ ２０１１年第３０期 科技一向导 ◇建工论坛◇ 浅析保温砌块在墙体砌筑时的施工工艺控制 张岩 （海林市市政管理站黑龙江海林１５７１００） 随着建筑保温砌块的发展．近几年来，生产”页岩陶粒砌块”。”炉渣 夹苯板砌块”，”火山灰轻质砌块”及”空心砖”，等多种新型墙体保温材 料得到广泛使用。但由于有些设计单位及施工单位对砌块的性能和各 项指标了解不够，特别是有些施工单位不按我省”建筑节能工程施工 质量验收标准”规范施工．施工质量控制措施不健全．施工质量存在很 多问题．影响工程的顺利竣工．投诉的人也较多。因此本人结合几年来 的实际施工现场工作．对新型砌筑材料在墙体施中存在的一些问题、 原因和控制措施简单的说明一下 开洞安装管线或吊挂重物均引起墙体变形开裂；⑤与水接触墙面未考 虑防排水及泛水和滴水等构造措施使墙体渗漏 ２．３施工问题 施工单位质量意识不强．施工质量管理不到位．技术工人缺少应 有培训和实践，管理人员技术交底不详细，施工方法、工具、砂浆等都 达不到新规范的要求，对砌筑高度、湿度控制缺乏经验．加上施工过程 中水平灰缝、竖向灰缝不饱满，减弱了墙体抗拉抗剪的能力以及工人 砌筑水平的不稳定都导致墙体砌筑中质量问题的出现 １．常见的施工质量问题 ①砌块随意砍凿砌筑．用不同材料混淆，使用龄期不足的砌块等 墙体容易开裂。②砌块与砼柱连接处及施工留洞后填塞部位无加拉结 钢筋．造成混凝土和砌体的连接处裂缝。③砌块砌筑时含水量过大或 雨期施工淋湿砌块，墙体亦会因收缩开裂。④砌块无错缝搭砌，灰缝砂 浆不饱满，一次性砌筑高度过大等均容易引起墙体开裂。⑤墙体孔洞 预留及开槽等处理不当．削弱了墙体强度，填补不好时亦会引起局部 ３质量问题控制的几个措施 ３．１材质质量的控制 严格控制原材料进场的质量，要有合格证和复试报告，控制砌块 的关键指标．轻质砌块质量性能指标中．对于墙体裂缝的产生影响最 大的是收缩性，而相对含水率是反映收缩性的重要指标。为此，要求轻 质砌块特别是轻集料混凝土小砌块必须经２８天养护方可出厂．且使 用单位必须坚持产品验收，杜绝使用不合格产品。 开裂。 ３．２把好构造设计关 预防新型轻质砌块墙体裂缝，必须以建筑设计为重点。设计者应 ２．产生质量问题的原因分析 ２．１材质问题 根据《非承重砼小型砌块砌体工程技术规程》、《非承重砼小型砌块砌 及有关规范的要求，结合建筑使用功能及各种材料的特性。采取 由于轻质砌块容重轻．用作非承重墙体时较红砖有较大优越性． 构造》方可避免墙体开裂渗漏 但也有其缺点，一是收缩率比粘土砖大，随着含水量的降低。材料会产 有效的构造措施．３．３施工防治措施 生较大的干缩变形．容易引起不同程度的裂缝：二是砌块受潮后出现 二次收缩．于缩后的材料受潮后会发生膨胀．脱水后会再发生干缩变 （１）施工单位应选择当地具有准用证的合格生产商。签订合同时． 生产商必须保证龄期的问题。并承担 形，引起墙体发生裂缝；三是砌块砌体的抗拉及抗剪切强度较差，只有 要明确砌块进入施工现场时间。粘土砖的５０％；四是砌块质量不稳定。由于砌块自身的缺陷，引起一些 裂缝．如房屋内外纵墙中间对称分布的倒八字裂缝．建筑底部一至二 层窗台边出现的斜裂缝或竖向裂缝．屋顶圈梁下出现的水平缝和水平 包角裂缝，在大片墙面上出现的底部重、上部较轻的竖向裂缝等 ２．２设计问题 相应责任。（２）施工单位应对进场砌块加强检测。（３）砌块进场后，尽快运 人已放好线的施工楼层。分散堆放至砌筑位置．并应事先做好防水措 施．保证主体结构养护用水．以及雨水不流人楼层 为尽量增加砌块龄 期，宜在问隔一周后再进行砌筑。（４）针对砌块的特点，在砌筑前．不应 再提前浇水湿润。以避免因浇水不均匀造成砌块含水量增大。而应采 取在砌筑时，铺砂浆前，在砌筑面上适量浇水的作法。（５）力口强圈梁、构 造柱的设置，墙长超过４米应设构造柱．墙高超过３米，应设圈梁。墙 长及层高较大且有门洞时，构造柱的设置应首先保证洞口两侧．以避 免洞口角部收缩裂缝。当主体结构未留钢筋。或位置偏差时，必须采用 植筋。（６）由于易受空气湿度影响，以及与框架结构存在变形差，宜将墙 体两侧拉结筋拉通．提高抗裂能力 （７）严格按照操作规程施工，保证砂 浆强度，以及灰缝饱满（尤其是竖缝）。（８阚筑完成后，要坚持洒水养护， 以减少砂浆的干燥收缩 综上所述．各种保温轻质砖墙体开裂的原因较多．只有严格执行 有关砌体规范，从生产、设计、施工各方面层层把关，采取有效的控制 （１）设计者重视结构设计而忽略抗裂构造措施。长期以来，人们对 砌体结构的各种裂缝习以为常．设计者一般在强度方面作必要的计算 后，针对构造措施，绝大部分引用国家标准或标准图集，很少单独提出 有关防裂要求和措施．更没有对这些措施的可行性进行调查或总结。 （２）设计者对新材料砌块的各项技术指标还不是很不熟悉。对新材料砌 块的性能和新标准的应用尚在认识探索之中．因此或多或少存在设计 缺陷。主要有：①非承重砼砌块墙是后砌填充围护结构。当墙体的尺寸 与砌块规格不配时．难以用砌块完全填满．造成砌体与砼框架结构的 梁板柱连接部位孔隙过大容易开裂：②门窗洞及预留洞边等部位是应 力集中区，未采取有效的拉结加强措施时。会由于撞击振动而开裂：③ 墙厚过小及砌筑砂浆强度过低，使墙体刚度不足也容易开裂；④墙面 措施，针对砌体精心施工，才能消除新型砌块墙体的质量通病。＿ （上接第３４１页）系的法律文化，无论在理论上还是实践上都和德国法 有一定的联系。使用德国模式符合我国现有的法律思维．利于减少隔 阂。我国现在处于快速发展时期．变动性很大，美国模式可能不仅不适 用我国现状。可能还会带来负面影响。 （２）暂以仅规定过失的具体危险犯，排斥过失的抽象危险犯。过失 的抽象危险犯和行为犯有着一定的相似性．甚至没有区别．这样的立 法意义不大。而且．抽象危险如果在夸大至过失的领域．恐怕便真有滥 刑之嫌。 （３）对危险的程度应在社会公共利益上．且以“严重”为准。只 有对社会公共利益产生了严重的威胁时．我们才可以动用刑法 这种 严重．笔者认为应是广大社会的最基本的利益安全受到摧毁性的危 险．如核能、化工、生物技术的不慎适用会危及整个地区的生命安全或 大面积的环境彻底污染等。而在交通安全领域。可考虑在火车、飞机、 【参考文献】 ［１］苏惠渔．刑法学．法律出版社，２００２：６６． 『２］周光权．过失注意义务研究．中国大学出版社．１９９８． 『３１刘仁文．论过失危险犯．中国大学出版社．１９９８：５３． 『４］胡鹰．过失犯罪研究．中国大学出版社．１９９５：１９６． ［５］刘仁文在其《论过失危险犯》中将这种意外的原因表述为“第三者的及时介 入或其他意外的原因”． 『６］陈兴 刑法哲学．中国大学出版社．２００１：１９５． ［７］应说明的是，我们应区别行为结果和犯罪结果的关系：凡行为必有结果，但 该结果未必就是犯罪结果．否则就不可能存在行为犯了（张明楷教授就认为不 存在行为犯）。犯罪结果首先是行为结果．行为结果在受到刑法的评价而具有刑 法上之意义后方可能成为犯罪结果 ［８］基于上述行为无价和结果无价的关系．笔者认为。结果无价是包含了行为无 价的，这可能和传统意义上的结果无价值和行为无价值有差异。 ［９］姜伟，《罪过心理的立法构想》，《廉正建设与刑法功能》，法律出版社，２００３：２９２． ［１Ｏ］张铭楷教授在其《法益初论》第：１６２—１６７． ［１１］马松建．过失危险犯比较研究．刑事法学．２０００，（９）：４６． 轮船、大型客运汽车等危险性更大的范围内适用。● ３９８
