２０１２年９月 山西省管理干部学院学报 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｓｈａｎｘｉ Ｐｏｌｉｔｉｃｓ ａｎｄ Ｌａｗ Ｉｎｓｔｉｔｕｔｅ ｆｏｒ Ａｄｍｉｎｉｓｔｒａｔｏｒｓ Ｓｅｐｔ．，２０１２ 第２５卷第３期 Ｖｏ１．２５ Ｎｏ．３ 【本期关注】 《刑法修正案（八）》时间效力问题的理解与适用 陈钢，吴玲瑛 （上海市浦东新区人民，上海２００１３５） ［摘 要］ 文章根据《刑法修正案（八）》和《最高人民关于（刑法修正案（八））时间效力 问题的解释》之规定，对２０１ １年５月１日以后审理的刑事案件适用问题进行了分析，以解决司法实 践中有关新旧法律适用中的疑惑。 ［关键词］ 《刑法修正案（八）》；时间效力；刑事案件 ［中图分类号］ＤＦ６１ ［文献标识码］Ａ［文章编号］１６７２—１５００（２０１２）０３—００６６—０２ 《刑法修正案（八）》有关时间效力问题的原 则性规定 一、法》已经作出了生效判决的，该判决继续有效。即 使按《刑修八》的规定其行为不构成犯罪或者处刑 较１９９７年《刑法》要轻，也不例外。 二、具体条文剖析——最高人民关于《刑 修八》时间效力问题解释的理解 １．第一条关于管制、缓刑：采用从新原则（解释 《刑法修正案修（八）》（以下简称《刑修八》）出 台后，２０１１年４月３０日前犯罪的，２０１１年５月１ １３ 后审查起诉的，在司法实践中会产生应该适用新法 还是旧法的问题，即会产生时间效力问题。笔者认 为，对于《刑修八》的时间效力问题，应作如下理解： １．从旧原则。１９９７年《刑法》不认为是犯罪的 认为５月１日以前判处的也要按照《刑修八》的规 定来执行），更加严格其人身自由，体现管理规 或者虽认为是犯罪但刑罚处罚较轻的，而《刑修八》 认为是犯罪的或者刑罚处罚较重的，只能适用１９９７ 范，增加的禁止令。２０１１年４月３０日前犯罪 被判处管制、缓刑并不一定适用新禁令，但违背管 制、缓刑的具体考验规定一定要适用新规定。 ２．第二条关于死缓减为有期徒刑的执行：一般 从旧，特定条件下从新。（１）２０１１年４月３０日前犯 罪的按照修正后的有利于被告人的规定，大大提高 了死缓减为有期徒刑的实际执行期限，固定为死缓 年《刑法》的规定，《刑修八》不具有溯及力。例如： 分则中新增加的罪名，醉酒驾驶、恶意欠薪、自首后 又立功、特别累犯的规定，不能溯及《刑修八》实施 之前的行为。 ２．从轻原则。１９９７年《刑法》认为是犯罪且处 刑较重，但《刑修八》不认为是犯罪或处刑较轻的， 只要这种行为未经审判或虽经审判但判决尚未生 效，《刑修八》具有溯及力，例如未成人累犯的规定。 ３．追诉从轻原则。１９９７年《刑法》和《刑修八》 都认为是犯罪，并且按照《刑法》第四章第八节的规 定应当追诉的，原则上应按１９９７年《刑法》追究刑 事责任。但是，如果１９９７年《刑法》处刑比较重的， 两年考验期，后为２５年有期徒刑，应该执行２７年， 根据“从轻原则”，采用溯及既往的方式予以处理。 （２）特定条件下从新原则：即特殊类的死缓（累犯、 八类严重犯罪），根据修正前的刑法判处死缓不能 体现罪刑相适应，而根据修正后刑法判处死缓执行 同时决定减刑可以罚当其罪的，适用修正后的， 主要是减刑的规定。 适用《刑修八》，例如管制、缓刑的规定。 ４．维持生效判决的既判力。根据１９９７年《刑 收稿日期：２０１２—０６—０５ ３．第三条关于累犯认定：从旧兼从轻，一般累犯 和特殊累犯有区别。（１）一般累犯强调保护青少 作者简介：陈钢（１９７６一），男，上海人，上海市浦东新区人民公诉一处检察官； 吴玲瑛（１９８１一），女，湖北恩施人，法学硕士，上海市浦东新区人民公诉一处检察官。 ６６ 第２５卷第３期 陈钢：《刑法修正案（八）》时间效力问题的理解与适用 年，不满十八周岁的人犯罪不纳入累犯考量，修正前 十七条第三款。 的《刑法》第六十五条规定：“被判处有期徒刑以上 刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五 ５．第五条关于自首后又有重大立功表现的： ２０１１年４月３０前犯罪的，采用“从旧兼从轻原则”， 年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是 累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪（修正后增加 “不满十八周岁的人犯罪”）的除外”。该法条前后 两条规定基本一致，关键在于“不满十八周岁的人 犯罪是否构成累犯问题，修正后认为前罪不满１８周 １９９７年《刑法》第六十第二款规定：“犯罪后自 首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。” （修订后该款被删除）。由此可见，新法在该条款上 体现了更加严格的打击力度，删除了自首后又有重 大立功表现的规定。 岁，后罪已满１８周岁，按照规定不构成累犯，体现保 护未成年人原则，未成年时犯罪的记录不能构成累 犯评价。（２）特殊累犯的范围４月３０日前还是局 限在“危害”，５月１日以后才扩大到“恐怖 活动犯罪”、“性质的组织犯罪”。曾犯危害 ６．第六条关于数罪并罚问题：基本从旧，但有新 罪的，一律从新。（１）从旧兼从轻原则：２０１１年４月 ３０日前犯数罪，用前法，１９９７年前《刑法》第六十九 条规定：“……有期徒刑最高不能超过二十年”，“如 果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行”，其对 于有期徒刑规定较短，附加刑的规定较为笼统。 犯罪，刑罚执行完毕或者赦免以后，在 ２０１１年４月３０日以前再犯危害犯罪的， （２）从新原则：其中一罪发生在２０１１年５月１日以 后的，即用新的条文：“……有期徒刑总和刑期不满 三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十 五年以上的，最高不能超过二十五年”，即有期徒刑 最高可达到二十五年。可见，两罪均在２０１１年４月 ３０日前从旧从轻处理，两罪或多罪中有一罪在２０１ １ 是否构成累犯，适用修正前《刑法》第六十六条的规 定：“危害（修正后增加“恐怖活动犯罪、黑 社会性质的组织犯罪”）的犯罪分子在刑罚执行完 毕或者赦免以后，在任何时候再犯违反罪 （修正后增加“上述任一类罪”）的，都以累犯论处。 （３）２０１１年５月１日后犯罪的，一般累犯和特殊累 年５月１日后一律从新从重，体现打击力度。 ７．第七条关于无期徒刑减刑或假释的规定：从 旧兼从轻原则。无论是２０１１年４月３０日前犯罪， 犯的规定均采用修正后《刑法》第六十五条（未满十 八周岁的人犯罪的）、第六十六条（恐怖活动、黑社 会性质的组织犯罪）的规定。该条文修改体现出我 国从立法上加强了对特殊累犯（新增恐怖活动、黑 社会性质的组织犯罪）的惩处力度。 还是２０１１年５月１日后犯罪的，均使用１９９７年《刑 法》第七十第二款：“减刑以后实际执行的刑 期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期 ４．第四条关于如实供述的规定：从新兼从轻（４ 月３０日以前犯罪的）。如实供述的，应当从轻或者 减轻处罚。这是运用最为广泛，也是目前出现问题 最多的一条。涉及到起诉书的写法，４月３０日前犯 罪的，如实供述的均要用到第十二条、修正后的第六 的二分之一；判处无期徒刑的，不能少于十年。”５月 １日后，关于无期徒刑减刑或假释的规定，采用修正 后的第七十第二款。可见，２０１０年４月３０日 前犯罪的，是否减刑或者假释适用旧法，从旧从轻。 （责任编辑：宋洁） Ｕｎｄｅｒｓｔａｎｄｉｎｇ ａｎｄ Ａｐｐｌｉｃａｔｉｏｎ ｏｆ Ｔｉｍｅ Ｖａｌｉｄｉｔｙ ｏｆ“Ｃｒｉｍｉｎａｌ Ｌａｗ Ａｍｅｎｄｍｅｎｔ（８）” ＣＨＥＮ Ｇａｎｇ．ＷＵ Ｌｉｎｇ—ｙｉｎｇ （Ｐｕｄｏｎｇ Ｎｅｗ Ｄｉｓｔｒｉｃｔ Ｐｅｏｐｌｅ’ｓ Ｐｒｏｃｕｒａｔｏｒａｔｅ，Ｓｈａｎｇｈａｉ ２００１３５，Ｃｈｉｎａ） Ａｂｓｔｒａｃｔ：Ａｃｃｏｒｄｉｎｇ ｔｏ ｔｈｅ ｐｒｏｖｉｓｉｏｎ ｉｎ“Ｃｒｉｍｉｎａｌ Ｌａｗ Ａｍｅｎｄｍｅｎｔ（８）”ａｎｄ“Ｅｘｐｌａｎａｔｉｏｎ ｏｎ Ｔｉｍｅ Ｖａｌｉｄｉｔｙ ｏｆ ‘Ｃｒｉｍｉｎａｌ Ｌａｗ Ａｍｅｎｄｍｅｎｔ（８）’ｆｒｏｍ Ｓｕｐｒｅｍｅ Ｐｅｏｐｌｅ’Ｓ Ｃｏｕｒｔ”，ｔｈｅ ａｒｔｉｃｌｅ ａｎａｌｙｚｅｓ ｔｈｅ ａｐｐｌｉｃａｔｉｏｎ ｏｆ ｃｒｉｍｉｎａｌ ｃａｓｅｓ ｐｕｔ ｔｏ ｔｉｒａｌ ａｆｔｅｒ Ｍａｙ １，２０１ １ ＳＯ ａｓ ｔｏ ｒｅｓｏｌｖｅ ｔｈｅ ｄｏｕｂｔｓ ｏｎ ｔｈｅ ａｐｐｌｉｃａｔｉｏｎ ｂｅｔｗｅｅｎ ｎｅｗ ａｎｄ ｏｌｄ ｌａｗｓ ｉｎ ｊｕｄｉ— ｃｉａｌ ｐｒａｃｔｉｃｅ． Ｋｅｙｗｏｒｄｓ：Ｃｒｉｍｉｎａｌ Ｌａｗ Ａｍｅｎｄｍｅｎｔ（８）；ｔｉｍｅ ｖａｌｉｄｉｔｙ；ｃｒｉｍｉｎａｌ ｃａｓｅｓ ６７
