经济法练习题

例1－1题：某国有企业将某项生产任务承包给其内部的某车间来完成，双方为此签订了承包责任书，约定某车间可以使用企业的机器设备及原材料，但必须在规定期限内完成该项生产任务等事宜。请问在某国有企业与某车间之间是否形成了经济法律关系？如果形成了经济法律关系，请指出该经济法律关系的主体、内容和客体？

解析：在某国有企业与某车间之间已经形成了经济法律关系。某国有企业与某车间是该经济法律关系的主体；使用企业的机器设备及原材料是某车间的经济权利，相对应的，提供机器设备及原材料是某国有企业的经济义务；必须在规定的时间内完成该项生产任务是某车间的经济义务，相对应的，获得该项生产任务的成果是某国有企业的经济权利，这些经济权利和义务共同构成双方经济法律关系的内容。而经济法律关系主体权利和义务指向的对象之一的生产成果，即为该经济法律关系的客体。

例1－2题：某科研单位与某公司之间签订了买卖合同，向某公司转让其专门为该公司研发制造的一台仪器。但由于在合同履行前发生了地震，某科研单位办公楼倒塌导致仪器被毁坏，不能近期履行合同。某公司据此解除了双方的买卖合同。请指出引起双方经济关系终止的法律事实。

解析：在某科研单位与某公司之间的买卖法律关系中，地震这一事件导致双方签订的合同无法履行，是引起双方经济法律关系终止的法律事实。

例1－3题：某国家机关为会议需要向某单位租借礼堂，双方为此签订了租赁合同。但在会议举行日，某单位因未能腾出礼堂供某国家机关使用，致使会议不能如期举行。某国家

解析：在某国家机关与某单位之间形成的租赁法律关系中，由于某单位未能按时提供礼堂的违约行为导致双方签订的合同无法正常履行，这一行为是引起双方经济法律关系消灭的法律事实。

例1－4题：某地方税务局向某百货商场购买了一批办公用品，因办公用品质量问题与该百货商场发生纠纷。同时，该地方税务局又因向该百货商场征收房产税而与其发生争议。请问这两项争议是否可以通过仲裁方式解决？

解析：在前一争议中，由于双方处于平等主体地位，所发生的争议属于平等主体之间发生的财产纠纷，根据《仲裁法》的规定。双方的纠纷可以通过仲裁方式解决。在后一争议中，双方属于行政管理与被管理的关系，所发生的争议属于行政争议，根据《仲裁法》的规定，不属于《仲裁法》的适用范围，双方的纠纷不能通过仲裁方式解决。

例1－5题：甲、乙两公司签订一份承揽合同，并在合同中单独规定了仲裁条款，约定双方发生合同争议时提请仲裁机关仲裁（假定该仲裁条款合法有效）。事后甲公司发现在订立合同时对有着事项存在重大误解。请问甲公司是否可以根据合同中的仲裁条款向某仲裁机构申请撤销合同？如果甲公司直接向人民申请撤销合同，人民是否应当受理？

解析：甲公司可以向某仲裁机构申请撤销合同。如果甲公司直接向人民申请撤销合同，人民不应受理。根据《仲裁法》和《合同法》的有关规定，仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力，当事人可以据

第一章上课例题

机关据此解除了与某单位的租赁合同。请指出引起双方经济关系终止的法律事实。

1

此申请仲裁机构解决争议。根据《仲裁法》的规定，仲裁协议合法有效的，具有排除诉讼管辖权的作用，对双方当事人诉讼权的行使产生一定的，在当事人双方发生协议约定的争议时，任何一方只能申请仲裁，而不能向人民起诉，当事人向人民起诉的，人民应当不予受理。

例1－6题：某国家行政机关一名公务员因在工作中存在滥用职权行为，被该行政机关给予开除的行政处分。请问如果该公务员对行政处分不服，是否可以申请行政复议？

解析：该公务员不能申请行政复议。根据《行政复议法》的规定，不服行政机关作出的行政处分或其他人事处理决定的，依照有关法律、行规的规定提出申诉。如果该公务员对行政处分不服，可以根据《国家公务员暂行条例》的规定，向行政监察机关申诉，而不能向行政机关申请行政复议。

例1－7题：某公民与某税务机关因个人所得税征收问题发生了纠纷，认为某税务机关多征收了其个人所得税，拟通过法律途径解决。请问某公民是否可以就某税务机关的征税行为直接向人民提起行政诉讼？

解析：某公民不得直接向人民提起行政诉讼。根据《行政复议法》的规定，法律法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民提起行政诉讼的，行政复议机关决定不予受理或受理后超过行政复议期限不作答复的，公民、法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起15日内，依法向人民提起行政诉讼。我国《税收征收管理法》规定：“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民起诉。”因此，某公民必须先就某税务机关的征税行为依法申请行政复议，通过行政复议方式解决纠纷。如果某公民对行政复议机关的复议决定不服，或者行政复议机关决定不予受理，或受理后未在规定期限内作出答复的，才可以依法提起行政诉讼。而不能针对某税务机关的征税行为直接向人民提起诉讼。

例1－8题：某公民从某百货商场购买了一个高压锅后，因其出国工作而一直没有使用。三年后，某公民回国使用高压锅时，发现存在质量问题，他回忆当时购买高压锅时某百货商场并未声明高压锅存在质量问题。请问如果某公民起诉，是否已超过了诉讼时效期间？

解析：某公民起诉没有超过诉讼时效期间。根据《民法通则》规定，诉讼时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害时起计算，由于百货商场并未声明高压锅存在质量问题，那么诉讼时效期间从某公民使用并发现高压锅存在质量问题之日起开始计算，而且从某公民购买高压锅之日，即其权利被侵害之日起并未超过20年，因此，某公民仍有权在知道自己的权益被侵害之日起1年内向人民起诉。

例1－9题：张某与房东薛某商定租其一套二居室住房1年，租期为2003年9月1日至2004年8月31日。先预付半年租金，第6个月期满时再支付其余租金。经履行法定程序后，张某按期搬入住房。2004年9月，张某在未支付其余租金的情况下搬出了薛某的房屋，不知去向。已知薛某从未向张某追要过其余租金。请分析薛某为有效保护自己的权益，应在什么时间内主张自己的权利？

解析：延付或拒付租金的诉讼时效期间为1年，自权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。张某应支付其余租金的时间为2004年3月1日，因此薛某应在2005年2月28日之前主张自己的权利，才能有效保护自己的合法权益。

例1－10题：甲公司与乙公司因合同纠纷诉至。经审理判决甲公司败诉，甲公司不服，提起上诉。二审判决驳回上诉，维持原判。要求分析二审判决的法律效力有哪些？

2

解析：我国民事诉讼实行两审终审制度。二审判决后即产生法律效力：甲、乙公司间的合同纠纷消灭；甲公司不履行义务时，乙公司可以申请强制执行；非经法定审判监督程序，该判决不得撤销。

例1－11题：某省滨海市下辖某县土地管理部门作出收回华方公司土地使用权的决定。华方公司不服，向起诉，裁定不予受理。华方公司向滨海市土地管理部门申请行政复议。滨海市土地管理部门受理后，经过审查，作出维持县土地管理部门决定的行政复议决定。请分析裁定不予受理是否符合法律规定？华方公司不服滨海市土地管理部门的行政复议决定，还可以通过什么途径保护公司的权益？

解析：根据《行政复议法》规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、草原、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权，应当先申请行政复议，所以裁定不予受理符合法律规定。华方公司不服滨海市土地管理部门决定的行政复议决定，可向人民提起行政诉讼来保护本公司的权益。

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本章其他练习题

［1］法人对行政机关作出的冻结财产等行政强制措施不服的，应先向人民提起行政诉讼，人民不予受理的，才可申请行政复议。 ( × )

［2］下列各项中，属于法律事实事件的是（ C ）

A、发行股票 B、签订合同 C、发生地震 D、承兑汇票

［3］根据我国《仲裁法》的规定，平等主体的公民、法人或者其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产纠纷，可以仲裁解决。下列各项中符合我国《仲裁法》规定，可以申请仲裁解决的是( B )。

A、甲某与村民委员会签订的土地承包合同纠纷 B、甲、乙两企业间的货物买卖合同纠纷 C、甲、乙两人的继承遗产纠纷

D、甲、乙两对夫妇间的收养合同纠纷

［4］根据《行政复议法》的规定，下列各项中，不属于行政复议范围的是( D )。 A、对工商局作出的吊销营业执照决定不服 B、对工商局作出的罚款决定不服 C、对财政局作出的吊销会计从业资格证书决定不服 D、对税务局作出的给予其职工降职处分决定不服

［5］甲将一工艺品寄存乙处。2003年2月10日，乙告知甲寄存的工艺品丢失。2003年8月2日，乙找到了丢失的工艺品并将其归还甲，甲发现工艺品损毁严重。根据民法通则规定，甲向人民请求保护其民事权利的诉讼时效期间为( B )

A、自2003年2月10日至2004年2月10日； B、自2003年8月2日至2004年8月2日； C、自2003年2月10日至2005年2月10日； D、自2003年8月2日至2005年8月2日。

［6］下列各项中，可以作为经济法律客体的有（ BCD ）。

A、阳光 B、房屋 C、经济决策行为 D、非专利技术 ［7］经济法主体资格可以采用下列方式确认（ ABD ）

A、由国家权力机关批准成立 C、依章程由经济组织自身批准成立 B、自然成立 D、由主体向国家有关机关申请并经核准登记成立

3

［8］经济法律关系的三个要素中，只有主体变更才会引起经济法律关系的变更。 ( × )

［9］下列各项中属于事件性质的法律事实是( BD )

A、设立公司 B、粮食涨价 C、逃税 D、水灾 ［10］下列各项中，不属于行政责任范围的是( B )

A、没收违法所得 B、罚金 C、责令停产 D、吊销执照 ［11］2002年4月1日，甲公司与乙公司发生买卖合同纠纷，根据我国《民事诉讼法》的规定，甲公司在起诉乙公司时，可以选择的人民有( AC )

A、合同履行地人民 B、合同标的物所在地人民 C、被告住所地人民 D、合同签订地人民

［12］张某于2009年12月1日从A公司购买了一台热水器，12月10日在使用过程中因产品质量问题身体受到伤害，根据我国《民事诉讼法》的规定，张某有权向人民提诉讼要求A公司进行赔偿的期间为( C )

A、自2009年12月1日至2010年12月1日； B、自2009年12月1日至2011年12月1日； C、自2009年12月10日至2010年12月10日； D、自2009年12月10日至2011年12月10日。

［13］经济法是调整所有经济关系和财产关系的法律规范的总称。 ( × ) ［14］经济法的调整对象是( C )

A、一切经济关系 B、经济关系

C、特定的经济关系 D、特定的经济法律关系 ［15］作为经济法主体的国家机关主要是指( C )

A、国家权力机关 B、国家司法机关 C、国家行政机关 D、国家行政机关中的经济管理机关

［16］一方权利的存在，可以有另一方义务的存在，也可以没有另一方义务的存在。 ( × )

［17］只有合法行为才能引起相应的经济法律关系发生、变更和消灭(终止)。 ( × ) ［18］违反经济法应该承担的法律责任有( ACD )

A、民事责任 B、经济责任 C、行政责任 D、刑事责任 ［19］下列项目中适用于《仲裁法》进行仲裁解决的是( B )

A、收养纠纷 B、买卖合同纠纷 C、劳动争议 D、婚姻纠纷 ［20］根据我国《仲裁法》。平等主体的公民之间、法人和组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁；关于继承纠纷、劳动纠纷也可依照本法仲裁。( × )

［21］根据我国《仲裁法》的规定，可以申请仲裁解决的为( B ) A、土地承包合同纠纷 B、货物买卖合同纠纷 C、继承遗产纠纷 D、收养合同纠纷

［22］仲裁庭做出的裁决书自( C )之日起发生法律效力。

A、当事人收到 B、送达 C、作出 D、公告 ［23］仲裁庭做出的裁决书自送达当事人之日起发生法律效力。( × )

［24］对海关、金融、国税、外汇管制等实行垂直领导的行政机关和机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。 ( × )

［25］根据《民法通则》的有关规定，诉讼时效期间从( B )起计算。 A、法律行为生效时 B、当事人知道或者应当知道权利被侵害时 C、当事利被侵害时 D、发生争议时

［26］根据《民法通则》的有关规定，下列选项中，适用于诉讼时效期间为1年的情形有( ACD )。

A、拒付租金的 B、履行买卖合同违约的

C、寄存财物被毁损的 D、出售质量不合格的商品未声明的

4

考试题型练习与本章内容自测题(一)

一、单项选择题

1、下列各项中，不能直接引起法律关系的发生、变更和消灭的是（ A ）。

A、法律规范 B、法律事实 C、法律行为 D、法律事件 2、下列各项中，属于法律事实事件的是（ C ）

A、发行股票 B、签订合同 C、发生地震 D、承兑汇票 3、下列纠纷中，可以适用《仲裁法》解决的是（ B ）。

A、甲乙之间的土地承包合同纠纷 B、甲乙之间的货物买卖合同纠纷

C、甲乙之间的遗产继承纠纷 D、甲乙之间的劳动争议纠纷 4、根据《行政复议法》规定，下列各项中，不属于行政复议范围的是（ D ）。

A、对工商局作出的吊销营业执照决定不服 C、对财政局作出的吊销会计从业资格证书决定不服 B、对工商局作出的罚款决定不服

D、对税务所作出的给予其职工降职处分决定不服

5、经济纠纷可以通过仲裁方法解决，裁决书自（ B ）之日起发生法律效力。

A、宣读 B、作出 C、送达 D、签收 6、因不动产纠纷提起的诉讼，应由（ C ）的人民管辖。

A、原告所在地 B、被告所在地 C、不动产所在地 D、合同签定地 7、甲将一工艺品寄存乙处。2003年2月10日，乙告知甲寄存的工艺品丢失。2003年8月2日，乙找到了丢失的工艺品并将其归还甲，甲发现工艺品损毁严重。根据民法通则规定，甲向人民请求保护其民事权利的诉讼时效期间为( B )

A、自2003年2月10日至2004年2月10日； B、自2003年8月2日至2004年8月2日； C、自2003年2月10日至2005年2月10日； D、自2003年8月2日至2005年8月2日。

8、、张某于2001年12月1日从A公司购买了一台热水器，12月10日在使用过程中因产品质量问题身体受到伤害，根据我国《民事诉讼法》的规定，张某有权向人民提诉讼要求A公司进行赔偿的期间为( C )

A、自2001年12月1日至2002年12月1日； C、自2001年12月10日至2002年12月10日； B、自2001年12月1日至2003年12月1日； D、自2001年12月10日至2003年12月10日。 9、下列各项中，不属于行政责任范围的是( B )

A、没收违法所得 B、罚金 C、责令停产 D、吊销执照

二、多项选择题

1、下列各项中属于事件性质的法律事实是( BD )

A、设立公司 B、粮食涨价 C、逃税 D、水灾 2、下列内容中属于经济法律关系客体的有（ ACD ）。

5

A、经济组织管理行为 B、法人财产权 C、经济信息 D、专有技术 3、下列各项中，可以作为经济法律客体的有（ BCD ）。

A、阳光 B、房屋 C、经济决策行为 D、非专利技术 4、经济法主体资格可以采用下列方式确认（ ACD ）

A、由国家权力机关批准成立 C、依章程由经济组织自身批准成立 B、自然成立 D、由主体向国家有关机关申请并经核准登记成立 5、违反经济法而承担民事责任的主要形式主要包括（ BD ）

A、没收财产 B、赔偿损失 C、行政处罚 D、支付违约金 6、2002年4月1日，甲公司与乙公司发生买卖合同纠纷，根据我国《民事诉讼法》的规定，甲公司在起诉乙公司时，可以选择的人民有( AC )

A、合同履行地人民 B、合同标的物所在地人民 C、被告住所地人民 D、合同签订地人民 7、当事人申请仲裁的条件为（ ABC ）。

A、有仲裁协议 B、在仲裁委员会的受案范围内 C、有具体的仲裁请求和事实、理由 D、仲裁委员会已经组成仲裁庭

三、判断题

1、经济法是调整一切经济关系的法律规范的总称。 ( × ) 2、经济法律关系的三个要素中，只有主体变更才会引起经济法律关系的变更。 ( × ) 3、法人对行政机关作出的冻结财产等行政强制措施不服的，应先向人民提起行政诉讼，人民不予受理的，才可申请行政复议。 ( × )

4、经济法律关系的发生、变更和消灭，都必须需要两个以上的法律事实同时具备。

( × )

5、我国《仲裁法》规定，仲裁不实行级别管辖和地域管辖，实行一裁终局的制度，并一律公开进行。 ( × )

第二章上课例题

例2－1题：甲、乙、丙是大学同学，上学期间3人开发了一套游戏软件，并认为有一定市场前景，因此，3人毕业后打算共同兴办一个从事软件开发、销售和技术咨询服务的有限责任公司，注册资本10万元。甲、乙、丙计划各出资2.5万元，游戏软件经法定评估机构评估，确认其价值为20万元（游戏软件不属于国家认可的高新技术成果）。甲、乙、丙认为，该游戏软件属于非专利技术，可以作为3人共同的财产作价出资。请分析甲、乙、丙3人能否设立有限责任公司？为什么？

解析：根据《公司法》规定，注册科技开发、咨 询、服务性公司有限责任的法定资本限额为人民币10万元；以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%（但国家认可的高新技术成果有特别规定的除外）。甲、乙、丙3人名义上的出资总额为27.5万元，但其中货币性出资总额仅为7.5万元；以游戏软件作价出资的，其作价金额不得超过注册资本10万元的20%，即2万元；故甲、乙、丙3人符合法律规定的出资总额实际仅为9.5万元。因此，甲、乙、丙3人的出资情况不符合设立有限责任公司的

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出资条件，所以不能设立有限责任公司。

例2－2题：某有限责任公司召开每年一度的股东会，审理更改公司名称事项，股东王某提出：“按照《企业法人登记管理条例》规定，设立有限责任公司，公司的名称必须先经过企业法人登记管理机关的核准。但有限责任公司的股东会是公司的权力机构，是公司最高决策机关。因此，股东会可以直接作出决议改变公司的名称。”请分析王某的说法是否正确？

解析：我国对公司名称的登记管理实行预先核准制度，公司在申请设立以前，都必须首先申请名称预先核准。公司名称经注册后，即受法律保护，公司取得对其名称的专用权。已设立公司修改名称也必须经公司登记机关核准，并办理相关变更手续。所以，王某的说法是不正确的。

例2－3题：A有限责任公司改制为股份有限公司后召开第一次股东大会，通过以下决议：（1）决定发行公司债券，责成董事会秘书甲准备有关发行文件，报送有关部门审批；（2）决定不同意股东乙向不是A公司股东的B公司转让其股份。请分析A公司股东大会作出的决议是否符合我国《公司法》规定？为什么？

解析：（1）决定发行公司债券的决议符合《公司法》的规定；（2）不同意股东乙向不是A公司股东的B公司转让其股份不符合《公司法》的规定。因为根据我国《公司法》的规定，发行公司债券属于股东大会职权；而股东向股东以的人转让出资是有限责任公司股东会的职权，但不是股份有限公司股东大会行使的职权，所以（1）符合法律规定，（2）不符合法律规定。

例2－4题：股民张2001年购买了W股份有限公司发行的股票100股。张通过上网查询，得知W公司成立于2000年；公司董事会聘任赵担任公司总经理。赵曾任当地Y大型国有企业的总经理，而且由于赵的决策失误，导致该国有企业严重亏损，1999年被当地宣告破产。张认为W公司董事会不应聘任赵担任公司总经理；自己也是W公司股东，有权参加股东会，以行使自己的权利，表达自己的意见。请分析：（1）张是W公司的股东吗？（2）张能参加股东会吗？（3）张认为公司董事会不应聘任赵担任W公司总经理的观点是否正确？为什么？

解析：（1）张购买了W股份有限公司发行的股票后，即成为W公司的股东。（2）张作为W股份有限公司的股东，有权参加股东大会，所持股份每一股有一表决权。（3）张认为公司董事会不应聘任赵担任W公司总经理的观点是正确的。因为我国《公司法》对不得担任股份有限公司经理的情形作出了规定，其中之一是：担任因经营不善破产清算的公司、 企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年的。由于赵作为Y大型国有企业的总经理，并对Y企业的破产负有个人责任，所以赵在Y大型国有企业破产清算完结之日起未逾3年就被W公司董事会聘任为公司的总经理，不符合《公司法》的有关规定。

例2－5题：甲、乙、丙、丁、戊五人拟募集设立股份有限公司，计划发行股份10000万股，每股价格1元，其中：发起人认购5000万股，向有关金融机构定向募集法人股3000万股，其余部分向社会公众发行。请分析该股票发行计划是否符合我国《公司法》的规定？

解析：该股票发行计划不符合《公司法》的规定。主要原因在于我国《公司法》规定：发起人认购的股本数额不少于公司拟发行股本总额的35%即不少于3500万元，故本次发行计划中发起人认购5000万股符合《公司法》的规定；而向社会公众发行的部分不少于公司拟发行股本总额的25%即不少于2500万元，但此次发行计划中向社会公众发行2000万股，低于股本总额的25%，故不符合规定。

例2－6题：一天，几位股民在证券交易大厅讨论是否购买A上市公司发行的公司债券问题。股民甲说：“既然A公司债券与股票都通过上网发行，因此，购买A上市公司的债券

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也就等于购买了A公司的股票，都将成为A公司的股东。”股民乙说：“公司如果年终盈利，购买股票可以得到分红，购买债券可以得到利息；但如果公司亏损，公司将不向股东分红，也不付债券利息。”股民丙说：“购买公司债券，公司到期还本付息，收益是固定的；而购买公司股票，公司虽然不退还股本，但能获得更高的收益。”请分析三位股民的观点是否正确？

解析：股民甲的观点不正确；股民乙的前半句正确，而“公司亏损也不付债券利息”的观点不正确；股民丙一直到“……不退还股本”之前的观点都正确，但“购买股票能获得更高的收益”的观点是不正确的。

例2－7题：A股份有限公司成立于1996年，注册资本1亿元。由于经营有方，A公司效益一直很好，公司自成立以来没有发生过亏损。2003年以前公司已累计提取法定盈余公积金5200万元。2003年度A公司税后利润达6000万元。为此，公司董事会决定不再提取法定盈余公积金，只提取法定公益金200万元。要求分析A公司董事会决定是否符合《公司法》规定？为什么？

解析：A公司不再提取法定盈余公积金的决定符合《公司法》的规定，因其已超过注册资本的50%；提取法定公益金200万元的金额不符合《公司法》的规定，应按税后利润6000万元的5%－10%提取法定公益金，即至少应提取法定公益金300万元。

本章其他练习题(二)

［1］M某欲设立一有限责任公司办理咨询业务，依据我国《公司法》的有关规定，其注册资本最低限额应为（ A ）元。

A、30万元 B、50万元 C、10万元 D、100万元 ［2］在有限责任公司的设立过程中，法律允许的股东出资方式包括( ACD )。 A、实物 B、土地所有权 C、非专利技术 D、货币 ［3］某有限责任公司的股东投资款于2004年8月15日到位，9月2日由会计师事务所出具验资报告，9月18日到工商行政管理机关办理工商登记，10月8日工商行政管理机关签发营业执照。该公司取得法人资格的时间从( D )开始。

A、8月15日 B、9月2日 C、9月18日 D、10月8日

［4］根据《中华人民共和国公司法》的规定，以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公 司股份总额的35%，其余股份应向社会公开募集。 ( √ )

［5］根据《中华人民共和国公司法》的规定，下列人员中，不得担任公司董事的有( AB )。f

A、国家公务员 B、本公司监事 C、本公司财务负责人 D、本公司经理 ［6］股份有限公司的设立应当有( A )以上为发起人，其中有过半数的发起人在中国境内有住所。 A、2人 B、3人 C、5人 D、10人

［7］股份有限公司注册资本的最低限额应为人民币（ C ）万元。 A、100 B、300 C、500 D、1000

［8］在设立股份有限公司时，无论采用发起人认缴或是社会公开募集方式，发起人认缴的股本都必须达到注册资本500万元的最低限额。 ( × )

［9］有限责任公司的法定代表人是( B )。

A、董事或执行董事 C、董事或董事长 B、执行董事或董事长 D、董事或总经理

［10］根据《公司法》的规定，有限责任公司的管理人员中，可以兼任本公司监事的是（ D ） A、董事 B、国家公务员 C、经理 D、工会

［11］采用募集方式设立股份有限公司的，公司首届董事会成员应通过（ A ）选举产生。 A、创立大会 B、股东大会 C、发起人会议 D、监事会会议

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［12］某股份有限公司注册资本为8000万元，董事会有5名成员，该公司在2个月内召开临时股东大会的情形有( ACD )

A、董事会人数减至4人时 B、未弥补亏损达到1500万元时

C、监事会提议召开时 D、持有该公司20%股份的股东请求时 ［13］在股份有限公司中，代表股东在公司中的权利和义务的是（ B ）。 A、股票 B、股份 C、持股证 D、面额股 ［14］下列股票中，（ AD ）是按股份所代表的股东权利性质不同进行的分类。 A、普通股 B、国家股 C、个人股 D、优先股

［15］某以募集方式设立的股份有限公司确定的股份总数为2000万股。根据《中华人民共和国公司法》的规定，该公司的发起人认购的股份不得少于 ( D )万股。

A、200 B、500 C、600 D、700 ［16］股份有限公司同次发行的股票，每股发行的条件( C )应相同。 A、地点 B、方式 C、价格 D、计价标准

［17］A公司为了整合本公司资本，注销部分股份，而购买了本公司股份，此做法违反了《中华人民共和国公司法》的规定。 ( × )

［18］下列符合《中华人民共和国公司法》对股份有限公司的股份转让的有关规定的有( AB )。 A、公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的

B、公司与持有本公司股票的其他公司合并时收购本公司的股票

C、公司的董事在任职期间内可以任意转让所持有的本公司股票

D、股份有限公司的发起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起5年内不得转让 ［19］《中华人民共和国公司法》规定的股份有限公司申请其股票上市必须符合的条件有( )。 A、股票经证券监督管理机构核准已向社会公开发行

B、公司股本总额不少于人民币4000万元

C、开业时间在3年以上，最近3年内连续盈利

D、公司在最近3年内没有重大违法行为，财务会计报告无虚假记载

［20］根据《中华人民共和国公司法》的规定，上市公司向证券监督管理机构和证券交易所提交年度报告并予以公告的时间为( C )。

A、每一会计年度结束之日起1个月内 B、每一会计年度结束之日起3个月内 C、每一会计年度结束之日起4个月内 D、每一会计年度结束之日起6个月内 ［21］上市公司出现( D )情形时，暂停或终止其股票上市交易。

A、公司股本总额低于人民币8000万元 B、公司法人代表发生变更 C、公司出现重大责任事故 D、公司最近3年连续亏损 ［22］某股份有限公司拟申请发行公司债券，根据《中华人民共和国公司法》的规定，该公司必须具备下列（ BC ）条件。

A、净资产不低于人民币6000万元 B、累计债券总额不超过公司净资产额的40% C、最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息 D、债券利息不得高于同期银行存款利率 ［23］一般来说，公司在纳税、弥补亏损和提取法定公积金、公益金前，不得分配股利。

( √ )

［24］某股份有限公司的注册资本为8800万元。则该公司的公积金累计达到 ( C )万元时，可以不再提取。

A、20 B、3690 C、4400 D、2200

［25］某股份有限公司的注册资本为6000万元。公司现有法定公积金2000万元，任意公积金为1000万元，现该公司拟以公积金1500万元转增资本，进行增资派股。该公司下列哪种做法符合《中华人民共和国公司法》的规定 ( A )。

A、将法定公积金500万元，任意公积金1000万元转为公司资本 B、将法定公积金600万元，任意公积金900万元转为公司资本 C、将法定公积金800万元，任意公积金700万元转为公司资本 D、将法定公积金1000万元，任意公积金500万元转为公司资本

[26]公司违反《中华人民共和国公司法》的规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交

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虚明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，责令改正，对虚报注册资本的公司，处以( D )。

A、5万元以上10万元以下的罚款 B、虚报注册资本1%以上5%以下的罚款

C、2万元以上20万元以下的罚款 D、虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款

考试题型练习与本章内容自测题

一、单项选择题

1、有限责任公司成立的时间为（ A ）。

A、营业执照签发日 B、公司登记日 C、全部资本缴足日 D、验资证明出具日

2、根据我国《公司法》规定，除国家对采用高新技术成果有特别规定的以外，股东以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的（ A ）。

A、20% B、25% C、35% D、50% 3、以发起设立方式设立的股份有限公司，其第一届董事是（ A ）。 A、由创立大会选举产生 B、由全体发起人会议选举产生 C、由董事会选举产生 D、由监事会选举产生

4、根据《中华人民共和国公司法》的规定，股份有限公司董事会作出决议，应由（ C ）。

A、出席会议的董事过半数通过 B、出席会议的董事2/3以上通过 C、全体董事过半数通过 D、全体董事的2/3以上通过

5、我国《公司法》规定，有限责任公司董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过（ B ）。 A、5年 B、3年 C、2年 D、1年

6、设立股份有限公司，举行创立大会，必须有代表公司股份总数（ C ）以上的认股人出席。 A、1/4 B、1/3 C、1/2 D、2/3

7、根据《公司法》的规定，股份有限公司的发起人在（ D ）不得转让本公司股份。 A、自公司成立之日起5年内 B、自公司成立之日起3年内 C、自公司成立之日起2年内 D、自公司成立之日起1年内

8、我国《公司法》规定，设立科技开发、咨询、服务性有限责任公司的法定资本最低限额为人民币（ D ）。

A、100万元 B、50万元 C、30万元 D、10万元 9、设立股份有限公司，发行股份的股款缴足后，发起人应当在（ C ）内主持召开举行创立大会。

A、10日 B、15日 C、30日 D、3个月 10、北京远大公司在上海设立了一家分公司，该分公司以自己的名义与上海明珠公司签订了一份房屋租赁合同，租赁明珠公司的楼房一层，年租金为50万元。现分公司因拖欠租金与明珠公司发生纠纷。下列判断正确的是（ C ）。

A、房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人承担

B、该分公司不具有民事主体资格，又无远大公司的授权，该合同无效 C、合同有效，该合同产生的法律责任由远大公司承担

D、合同有效，该合同产生的法律责任由远大公司及其分公司承担连带责任

12、根据《公司法》规定，下列选项中属于有限责任公司股东会职权的是（ ABC ）。 A、决定公司的经营计划和投资方案 B、选拨和更换全部监事 C、对发行公司债券作出决议 D、制定公司基本管理制度

13、A、B、C、D、E、F、G为某上市公司的董事。董事A、B、C、D、E、F出席了2001年度第一次董事会会议，G因故未能出席，也未书面委托其他董事代为出席。该次会议通过的一项决议违反法律规定，给公司造成了严重损失。董事A在董事会会议上就该项

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决议表决时表明了异议，且将异议记录在董事会会议记录中。根据《公司法》规定，应当对公司负赔偿责任的是（ D ）。

A、董事ABCDEFG B、董事ABCDEF C、董事BCDEFG D、董事BCDEF 14、某股份有限公司于2002年3月发行3年期公司债券1000万元，1年期公司债券500万元.2004年1月，该公司鉴于到期债券已偿还且具备再次发行公司债券的其他条件，计划再次申请发行公司债券。经审计确认该公司2003年12月底净资产额为6000万元。该公司此次发行公司债券最高不得超过（ C ）万元。

A、2400 B、1900 C、1400 D、900

15、某股份有限公司注册资本为6000万元，2003年末净资产为8000万元，法定盈余公积金余额为3000万元。2004年初，经股东大会决议通过，拟将部分法定盈余公积金转增股本。根据《公司法》规定，本次转增股本最多不得超过（ C ）万元。

A、1000 B、1200 C、1500 D、2000

16、根据《公司法》规定，公司合并时，应在法定期限内通知债权人，该法定期限为（ A ）。

A、公司作出合并决议之日起10日内 B、合并各方签订合并协议之日起10日内 C、合并各方主管部门批准之日起10日内 D、公司办理工商登记后10天内

二、多项选择题

1、下列有关有限责任公司的说法，符合我国《公司法》规定的有（ AD ）。 A、有限责任公司的股东会是公司的权力机构，不是公司的执行机关

B、股东人数四分之一以上的股东、三分之一以上的董事可以提议召开临时股东大会 C、设立董事会的有限责任公司，股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定副董事长或者其他董事主持

D、经营规模较大的有限责任公司公司设立监事会，成员不得少于3人

2、某股份有限公司的董事会由11人组成，其中董事长1人，副董事长2人。该董事会某次会议发生的下列行为不符合我国《公司法》规定的有（ BD ）。

A、因董事长不能出席会议，董事长指定一名副董事长王某主持该次会议 B、通过了增加公司注册资本的决议

C、通过了解聘公司现任经理，由副董事长王某兼任经理的决议

D、会议所有决议事项均载入会议记录后，由主持会议的副董事长王某和记录员签名存档

3、上市公司发生的下列事实中，主证券监督管理机构可以决定该公司股票暂停上市的事实有（ BD ）。

A、公司的股本总额由人民币1.2亿元减至为人民币1亿元

B、持有股票面值人民币1000元以上的股东人数由1200人减至900人 C、公司最近2年连续亏损 D、公司未按规定公开其财务状况 4、根据我国《公司法》的规定，设立生产性有限责任公司时，必须具备下列（ ABC ）条件。

A、注册资本为人民币50万元以上 B、股东共同制定本公司章程 C、公司名称必须标明“有限责任”字样 D、报经主管部门批准 5、下列表明有限责任公司与股份有限公司的区别说法正确的有（ AB ）。

A、股份有限公司的全部资本分为等额股份并采取股票的形式，有限责任公司则不然 B、股份有限公司可以通过发行股票筹集资本，有限责任公司则不能发行股票 C、有限责任公司以其全部资产对公司债务承担责任，股份有限公司则不然

D、有限责任公司的股东有最高人数即2人以上50人以下，股份有限公司发起人数在5人以上

6、股份有限公司增资发行新股除符合公司设立时发行股票的条件外，还应包括（ ACD ）。

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A、公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载 B、前一次发行的股份已募足，并间隔3年以上

C、公司在最近3年内连续盈利，并可向股东支付股利 D、公司预期利润率可达同期银行存款利率

7、甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。1年后，甲欲将其在公司的全部出资转让给丁，乙、丙不同意。下列解决方案中，符合《公司法》规定的有（ ABD ）。

A、由乙或丙购买甲欲转让给丁的出资 B、由乙和丙共同购买甲欲转让给丁的出资 C、乙和丙不愿意购买，甲无权将出资转让给丁 D、乙和丙均不愿意购买，甲有权将出资转让给丁

8、根据《公司法》规定，下列各项中，受公司章程约束的有（ ABC ）。

A、公司 B、公司的股东 C、公司的董事 D、公司的全体职工

9、根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会做出的下列决议中，必须经代表2/3以上有表决权的股东通过的有（ CD ）。

A、对股东转让出资做出决议 B、对发行公司债券做出决议 C、对变更公司形式做出决议 D、对修改公司章程做出决议

10、某股份有限公司注册资本为5000万元，董事会有5名成员。根据《公司法》规定，该公司在2个月内召开临时股东大会的情形有（ ACD ）。

A、董事会人数减至4人时 B、未弥补的亏损达到1000万元时 C、监事会提议召开时 D、持有该公司20%股份的股东请求时 11、某股份有限公司申请公开发行股票，拟发行3000万股，每股面值2元，则必须符合以下发行条件（ BC ）。

A、发起人认购其中的2500万元 B、发起人认购其中的3000万元 C、向社会公众发行部分不低于1500万元 D、向社会公众发行部分不低于2500万元

三、判断题

1、公司不能购买本公司的股票，也不得接受本公司的股票作为质押权的标的。(× ) 2、《公司法》规定，有限责任公司不能通过发行股票方式筹集资本，但可以发行股权证。

( × )

3、《公司法》规定，将公司资产以任何个人名义开立账户存储的，没收非法所得，并处以存款额5倍以下的罚款。 ( × )

4、股份有限公司的清算组由股东组成；有限责任公司的清算组由股东大会确定其人选。

( × )

5、公司发行可转换公司债券的，具备发行公司债券的条件即可。 ( × )

四、简答题

简述设立股份有限公司发行股票的条件。

解析：设立股份有限公司申请首次公开发行股票，应当符合以下条件：（1）公司具备股票发行主体资格；（2）公司所筹集资金用途符合国家产业；（3）公司发行的所有股份均为普通股，同股同权、同股同利；（4）以募集设立方式设立公司的，发起人认购的股本数额不少于公司拟发行股本总额的35%；（5）在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部分不少于人民币3000万元，国家另有规定的除外；（6）向社会公众发行的部分不少于公司拟发行的股本总额的25%，其中公司职工认购的股本总额不得超过拟向社会公众发行的股本总额的10%。公司拟发行的股本总额超过人民币4亿元的，向社会公众发行部分的比例最低不少于公司拟发行股本总额的15%；（7）发起人在最近3年内没有重大违法行为；（8）或证券监督管理机构规定的其他条件。

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第三章上课例题

例3－1题：小王认为，既然个人独资企业和个体工商户都是由自然人出资设立的，那么个人独资企业其实就是个体工商户。请分析小王的观点是否正确。

解析：小王的观点不正确。因为个人独资企业并不等同于个体工商户，两者的区别主要表现在：①适用的法律不同，个人独资企业依照《个人独资企业法》设立，而个体工商户依照《民法通则》和《城镇个体工商户管理暂行条例》等规定设立；②出资人不同，个人独资企业只能由自然人个人出资设立，而既可以由一个自然人设立，也可由家庭出资设立；③个人独资企业投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，只有在企业设立登记时明确以家庭共同财产作为个人出资的，才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任；而个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，如属家庭经营的，以家庭财产承担；④个人独资企业是经营实体，是一种企业组织形态，而个体工商户不采用企业形式。

例3－2题：根据《个人独资企业法》的规定，要求分析判断下列哪些属于个人独资企业设立的必备条件：A、投资人只能是自然人；B、投资人需具有完全民事行为能力；C、须有企业章程；D、有符合规定的法定最低注册资本。

解析：根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业投资人只能是自然人。投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，必然要求投资人需具有完全民事行为能力。所以，A、B属于设立个人独资企业的必备条件。根据《个人独资企业法》规定，设立个人独资企业不需要最低注册资金和企业章程。所以，C、D不属于设立个人独资企业的必备条件。

例3－3题：2003年8月25日，甲出资5万元设立A个人独资企业。甲聘请乙管理企业事务，同时对乙的职权予以，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，须经甲同意。10月20日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购买价值2万元的货物。要求分析乙以A公司名义向丙购入价值2万元货物的行为是否有效。

解析：乙以A公司名义向丙购入价值2万元货物的行为是有效的。因为根据《个人独资企业法》的规定，投资人对被聘用的人员职权的，不得对抗不知情的善意第三人。尽管乙向丙购买货物的行为超越职权，但丙为善意第三人。因此，该行为有效。

例3－4题：2000年3月8日，甲出资5万元设立A个人独资企业，同时聘请乙管理企业事务。由于经营管理不善，A企业严重亏损。2004年8月24日，因不能清偿到期的丙的债务，甲决定解散该企业，丙请求人民指定清算人。8月30日，人民指定丁作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下：（1）A企业欠缴税款5000元，欠乙的工资5000元，欠社会保险费用2000元，欠丙8万元；（2）A企业的银行存款2万元，实物折价6万元；（3）甲个人其他可执行的财产价值2万元。要求分析甲如何进行财产清偿。

解析：根据《个人独资企业法》规定，A企业的财产清偿顺序为：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。因此，首先用A企业的银行存款和实物折价共计8万元清偿所欠乙的工资5000元、社会保险费用2000元和税款5000元后，剩余68000元用于清偿所欠丙的债务；其次，A企业剩余财产全部清偿后，仍欠丙的债务12000元，可用甲其他可执行的个人财产2万元进行清偿。

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例3－5题：王明为某高校研究生，经济上于其家庭。2003年6月，王明在工商行政管理机关注册成立了一家个人独资企业，注册资本为人民币100元。开业后生意兴隆，王明先后雇佣工作人员10名，但未给员工办理社会保险。后因经营不善，负债10万元。王明决定于2004年6月将企业自行解散。分析：（1）王明设立的个人独资企业负债，债权人是否可以要求以王明父母的财产清偿债务。（2）该个人独资企业的注册资本是否合法。（3）该个人独资企业是否应给员工办理社会保险。（4）王明将该独资企业自行解散的行为是否有效。

解析：（1）王明设立的是个人独资企业，依法应以王明个人财产对企业债务承担无限责任。由于王明在经济上于其家庭，因此，债权人无权向其家庭求偿。（2）根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业应有投资人申报的出资，但并不要求有最低注册资金，因此，该个人独资企业的注册资本是合法的。（3）根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。在我国社会保险属于强制性的保险，企业负有为职工办理并缴纳社会保险费的义务。因此，该个人独资企业应当给员工办理社会保险。（4）根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：①投资人决定解散；②投资人死亡或者被宣告死亡；③被依法吊销营业执照；④法律、行规规定的其他情形。因此，本例中王明将该独资企业自行解散的行为是有效的。

例3－6题：甲、乙、丙3人订立一份合伙协议，部分内容如下：（1）甲的出资为现金1000元和劳务作价5万元；（2）乙的出资为现金5万元，于合伙企业成立后半年内缴付；（3）丙的出资为作价8万元的房屋一栋，不办理房屋产权变更登记手续，且丙保留对该房屋的处分权；（4）合伙企业的经营期限，于合伙企业成立满1年时再协商确定。要求分析该协议的上述四项内容是否符合《合伙企业法》的规定。

解析：（1）根据《合伙企业法》规定，合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利缴纳出资。合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应当拥有合法的处分权，合伙人不得将自己无权处分的财产或者财产权用于缴纳出资。经全体合伙人一致同意，合伙人也可以用劳务出资。因此，甲以现金和劳务出资，符合《合伙企业法》的规定。 （2）根据《合伙企业法》规定，合伙协议应当载明下列事项：①合伙企业的名称和主要经营场所的地点；②合伙目的和合伙企业的经营范围；③合伙人的姓名和住所；④合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；⑤利润分配和亏损分担办法；⑥合伙企业事务的执行；⑦入伙与退伙；⑧合伙企业的解散与清算；⑨违约责任。从合伙协议应当载明合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限的规定，可以推导出合伙人可以在合伙企业成立后缴纳出资。因此，该项内容符合《合伙企业法》规定。 （3）根据《合伙企业法》规定，合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产，合伙企业的财产由全体合伙人依照《合伙企业法》的规定共同管理和使用。丙以房屋出资，但不办理房屋产权变更登记手续，且丙保留对该房屋的处分权，则该房屋并未成为合伙企业的财产。因此，丙的出资不符合《合伙企业法》规定。 （4）根据《合伙企业法》规定，合伙协议可以载明合伙企业的经营期限和合伙人争议的解决方式。因此，合伙企业的经营期限和合伙人争议的解决方式。因此，合伙企业的经营管理期限并不一定要在合伙企业成立时确定，所以该项内容《合伙企业法》规定。

例3－7题：甲、乙、丙3人为某合伙企业的合伙人。在征得乙、丙同意的情况下，甲将其在合伙企业中的财产份额转让给丁，双方签订了转让协议。后甲对戊负债，无力用个人财产清偿，戊决定向人民请求强制执行甲在合伙企业的财产份额用于清偿。请问戊是否有权请求对该财产份额强制执行？

解析：根据《合伙企业法》规定，合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合

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伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。因此，甲在征得其他合伙人一致同意的情况下，可以将其在合伙企业中的财产份额转让给丁。甲与丁已签订了转让协议，那么甲在合伙企业中已没有了财产份额，戊也就无权请求人民强制执行。所以，本例中戊无权请求人民强制执行。

例3－8题：甲、乙、丙3人成立一合伙企业，推举甲为负责人并管理合伙企业的日常事务。后甲在执行企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定以合伙企业的设备为丁公司向银行贷款提供抵押。请问甲的行为是否符合法律规定？

解析：不符合法律规定。因为根据《合伙企业法》规定，合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意：（1）处分合伙企业的不动产；（2）改变合伙企业的名称；（3）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（4）向企业登记机关申请办理变更登记手续；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；（7）依照合伙协议约定的有关事项。以企业的设备为丁公司向银行贷款提供抵押，属于处分合伙企业的财产，需经全体合伙人一致同意，而甲独自决定实施了该行为，违反了《合伙企业法》的规定。

例3－9题：甲、乙、丙3人成立一合伙企业，其合伙协议中约定：“合伙企业的事务由A全权负责，乙、丙不得过问，也不承担企业亏损的民事责任。”请分析该约定的效力如何认定？

解析：①根据《合伙企业法》规定，各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托1名或者数名合伙人执行合伙企业事务。委托1名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，其他合伙人不再执行合伙企业事务。不参加执行合伙企业事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况。因此，约定甲债权负责有效；但不得约定乙、丙不得过问，即约定乙、丙不得过问无效。②根据《合伙企业法》规定，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任。因此，约定乙、丙不承担企业亏损的民事责任无效。综上所述，该约定部分无效。应由甲、乙、丙共同承担企业亏损的民事责任。

例3－10题：某合伙企业合伙人甲因个人购房，向乙借款2万元，而乙曾与该合伙企业签订了一买卖合同，还欠该企业3万元。当该企业向乙催要贷款时，乙提出因甲欠其2万元，所以他只付给企业1万元即可。请分析乙的做法是否正确。

解析：根据《合伙企业法》规定，合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。因此，乙作为合伙人甲的债权人，不得对合伙企业主张债务抵销权，因为对合伙企业的债务是对全体合伙人的负债；而对乙欠债的，只是合伙企业中的个别合伙人甲的负债，所以乙的做法是不正确的。

例3－11题：某合伙企业合伙人甲因个人炒股，欠债20万元。鉴于甲在合伙企业中以价值20万元的设备出资，所以甲的债权人提出如下几种解决方案：方案一是债权人直接接管甲在合伙企业的财产份额；方案二是债权人直接将该设备变卖后清偿全部债务；方案三是订立偿债计划，以甲在合伙企业中应分得的收益，逐年还清这笔债务；方案四是请求人民强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债务。请分析上述方案是否合法？

解析：根据《合伙企业法》规定，合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可依法请求人民强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。因此，上述四种方案中，方案一、方案二是不合法的，而方案三、方案四是合法的。

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例3－12题：合伙人死亡或者被宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，从继承开始之日起，自然取得该合伙企业的合伙人资格。请分析该判断是否正确？为什么？

解析：根据《合伙企业法》规定，合伙人死亡或者被宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。因此，继承人取得合伙人资格有三项条件：一是有合法继承权；二是有合伙协议的约定或者全体合伙人的一致同意；三是继承人愿意。所以，该观点不正确。

例3－13题：甲、乙、丙、丁为某合伙企业的合伙人。现有如下情况：（1）甲死亡，戊成为其继承人；（2）乙因，已耗尽家财；（3）丙在执行合伙企业事务中有贪污企业财产的行为。请分析下列判断是否正确：A、乙当然退伙；B、在乙退伙后，经丙丁同意，戊可以成为合伙人；C、戊若成为合伙人，丁、戊可以劝丙退伙，但无权将其除名；D、戊若成为合伙人，可以和丁一起决定将丙除名。

解析：上述判断中，A、B、D正确，而C不正确。 因为根据《合伙企业法》规定，合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（1）死亡或者被宣告死亡；（2）被依法宣告为无民事行为能力人；（3）个人丧失偿债能力；（4）被人民强制执行在合伙企业中的全部财产份额。当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。乙因耗尽家财，已丧失偿债能力，当然退伙。所以A正确。 根据《合伙企业法》规定，合伙人死亡或者被宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。因此，继承人戊经全体合伙人丙、丁同意，可以成为合伙人。所以B正确。 根据《合伙企业法》规定，合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（1）未履行出资义务；（2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（3）执行合伙企业事务时有不正当行为；（4）合伙协议约定的其他事由。因此，丙执行合伙企业事务中有贪污企业财产的不正当行为，经其他合伙人戊、丁一致同意，可以决议将丙除名。所以D正确，C不正确。

例3－14题：1998年元月，甲、乙、丙3人共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年11月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1999年2月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1999年3月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境发生变化，企业严重亏损。1999年9月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年11月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向 甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担倘未贷款义务。要求分析：（1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？

解析：（1）甲的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带清偿责任，故甲对其退伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。 乙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人之间对债务承担份额的约定对债权人没有约束力，故乙提出应按约定比例清偿债务的主张不能成立，其应对银行贷款承

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担连带清偿责任。 丙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，以劳务出资成为合伙人的，也应承担合伙人的法律责任，故丙也应对银行贷款承担连带清偿责任。 丁的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任，故丁对其入伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。 （2）根据《合伙企业法》的规定，合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带清偿责任。乙、丙、丁在合伙企业解散时，未清偿债务前便分配财产，是违法无效的，应全部退还已分得的财产；退还的财产应首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分，由甲、乙、丙、丁承担无限连带清偿责任。 （3）根据《合伙企业法》的规定，合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议约定比例分配盈利、承担按份责任的。据此，甲因已办理退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，如在银行要求下承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任；如乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担的份额时，有权就其超过的部分向其他未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿。

例3－15题：国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60%，乙出资40%；投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（ B ）。 A、甲至少应出资240万美元，乙至少应出资160万美元 B、甲至少应出资126万美元，乙至少应出资84万美元 C、甲至少应出资120万美元，乙至少应出资112万美元 D、甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元

解析：合营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元；故甲乙双方至少应出资210万美元，然后再按60%与40%的出资比例分配。

例3－16题：某中外合资经营企业的注册资本为800万美元，其中外国合作者认缴的出资额为500万美元，中国合营者认缴的出资额为300万美元。如果合营企业合同约定分三期缴付出资，则外国合营者第一期缴付的出资额应不低于（ B ）万美元。

A、50万美元 B、75万美元 C、100万美元 D、125万美元 例3－17题：甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为300万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资，2002年8月1日甲公司取得企业法人营业执照。下列表述中，符合法律规定的是（ ABC ）。

A、在2002年8月1日，甲公司实收资本可以为零

B、在2002年11月1日，甲公司实收资本不得少于45万美元 C、在2004年8月1日，甲公司实收资本不得少于300万美元 D、在2005年8月1日，甲公司实收资本不得少于300万美元。

例3－18题：某中外合资经营企业的注册资本总额为800万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资。根据中外合资经营企业法律制度的规定，该合营企业合营各方应在（ D ）缴齐全部资本。

A、自营业执照核发之日起1年内 B、自营业执照核发之日起1年半内 C、自营业执照核发之日起2年内 D、自营业执照核发之日起3年内。 例3－19题：外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于2001年5月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购境内乙公司部分资产的价款为270万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合我国中外合资经营企业法律制度规定的是（ BCD ）。

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A、甲公司2001年7月30日向乙公司一次支付270万美元

B、甲公司2001年7月30日向乙公司支付135万美元,2002年4月30日支付135万美元

C、甲公司2002年4月30日向乙公司一次支付270万美元

D、甲公司2001年10月30日向乙公司支付135万美元，2002年10月30日支付135万美元

例3－20题：中外合作经营企业法律制度规定，中外合作者在合作企业合同中外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资的，必须经( D )审查批准。

A、企业行业主管机关 B、企业登记机关 C、对外经济贸易管理机关 D、财政税务机关

本章其他练习题

［1］把企业划分为独资、合伙和公司制三种形式所依据的标准是（ D ）。 A、企业的生产经营规模 B、企业的法律地位

C、企业的行政隶属关系 D、企业的投资人出资方式和责任形式 ［2］个人独资企业的名称中不得使用( A )字样。

A、公司 B、厂 C、工作室 D、部 ［3］关于个人独资企业，下列说法中，不正确的是( C )。

A、个人独资企业是由一个自然人投资的企业 B、个人独资企业是非法人企业 C、个人独资企业不是的民事主体

D、个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任

［4］个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他任何人负责企业的事务管理。 ( × )（原句为“也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理”）

［5］《个人独资企业法》中的投资人既包括中国公民，也包括外国公民。 ( × ) ［6］个人独资企业的投资人为( C )，且只能是中国公民。

A、2个以上自然人 B、2－50个自然人 C、1个自然人 D、3－13个自然人

［7］个人独资企业投资人A聘用B管理企业事务，同时对B的职权予以，凡是B对外签订的金额超过1万元的合同，必须经A同意。某日，B未经A同意与善意第三人C签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据我国《个人独资企业法》的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是( A )

A、该合同为有效合同，但如果给A造成损害，由B承担民事赔偿责任； B、该合同为无效合同，但如果给A造成损害，由B承担民事赔偿责任； C、该合同为可撤销合同，可请求人民予以撤销； D、该合同为效力待定合同，经A追认后有效。

［8］个人独资企业解散后，若债权人未向债务人提出偿债请求，原投资人对个人独资企业的存续期间的债务承担清偿责任的期限为（ D ）年。

A、2年 B、3年 C、4年 D、5年

［9］未经全体合伙人协商一致，合伙人不可以用实物出资。 ( × ) ［10］根据《合伙企业法》的规定，下列事项中，不必经合伙企业全体合伙人一致同意的是( C )。

A、处分合伙企业的不动产 C、合伙人之间转让在合伙企业中的财产份额 B、改变合伙企业的名称 D、合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质 ［11］合伙企业的合伙财产具有共有财产的性质，对合伙财产的（ ABCD ），均应当

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住所全体合伙人的共同意志进行。

A、占有 B、使用 C、收益 D、处分 ［12］合伙企业的债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部的清偿责任，或者按照自己确定的比例向各合伙人分别追偿。 ( √ )

［13］某合伙企业内部规定，有对外代表权的合伙人甲在签订合同时，须经乙和丙两个执行事务的合伙人的同意，如果甲自作主张没有征求乙和丙的同意，与第三人丁签订了一份买卖合同，而丁不知道在合伙企业内部对甲所作的，在合同履行中，也没有从中获得不正当的利益，则该合同有效。 ( √ )

［14］合伙人在执行合伙事务中的义务包括( ABCD )

A、合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及企业经营状况和财务状况

B、合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相争的业务 C、合伙人不得同本合伙企业进行交易

D、合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动

［15］根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，下列人员中，应对合伙企业债务承担连带责任的有（ ABC ）。

A、合伙企业的全体合伙人 B、合伙企业债务发生后办理入伙的新合伙人 C、合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人 D、被聘为合伙企业的经营管理人员 ［16］新合伙人入伙时，应当经（ B ）同意，并依法订立书面入伙协议。 A、半数以上的合伙人 B、全体合伙人 C、2/3以上的合伙人 D、合伙执行人

［17］根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，合伙协议约定合伙企业的经营期限的，合伙人可以退伙的情形有( ABCD )

A、合伙协议约定的退伙事由出现 B、发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由 C、经全体合伙人同意退伙 D、其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 ［18］合伙企业有下列( ABCD )情况之一的，应当解散。 A、合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿意继续经营 B、全体合伙人决定解散

C、被依法吊销营业执照 D、合伙协议约定的解散事由出现 ［19］某合伙企业A的合伙人甲不能偿还合伙人以外的乙的到期债务100万元，根据《合伙企业法》的规定，乙可心( D )。

A、以对甲的债权100万元抵消乙对合伙企业A的债务 B、乙代位行使甲在合伙企业中的权利 C、自行接管甲在合伙企业中的财产份额

D、如果甲的个人财产不足清偿对乙的债务，甲只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿对乙的债务，乙也可以依法请求人民强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿。

［20］国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60%，乙出资40%；投资总额为600万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（ B ）。

A、甲至少应出资360万美元，乙至少应出资240万美元 B、甲至少应出资180万美元，乙至少应出资120万美元 C、甲至少应出资252万美元，乙至少应出资168万美元 D、甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元 ［21］甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该部分资产作为出资与境内丙公司于2003年3月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购境内乙公司部分资产的价款为120万美元。下列选项中，不符合我国法律规定的价款支付方式是（ A ）。

A、甲公司2003年5月30日向乙公司一次支付120万美元 B、甲公司2003年5月30日向乙公司支付60万美元,2004年2月28日交付60万美元 C、甲公司2004年2月28日向乙公司一次支付120万美元

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D、甲公司2003年8月30日向乙公司支付80万美元，2004年8月30日支付40万美元

［22］根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例的规定，下列事项中，必须经合营企业出席董事会会议的全体董事一致同意通过的有( ABD )。

A、章程的修改 B、注册资本的转让

C、利润的分配 D、与其他经济组织的合并

［23］根据《中华人民共和国中外合作经营企业法》的有关规定，中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请先行回收其投资，如果外国合作者申请在合作企业缴纳所得税前回收投资，必须经有关机关审查批准。该审查批准机关是( C )。

A、人民银行 B、对外经济贸易主管机关 C、财政税务机关 D、与工商管理机关

［24］外国投资者的下列出资方式中，不符合《中华人民共和国中外合资经营企业法》有关规定的是( D )。

A、以机器设备出资 B、以工业产权出资

C、以外币出资 D、以已作质押物的专利权出资

［25］某中外合资经营企业的投资总额为410万美元，在其注册资本中，中方认缴的出资额为105万美元。根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例的规定，外方认缴的出资额至少为( A )万美元。

A、105 B、110 C、205 D、210 ［26］根据中外合资经营企业法律制度的规定，合营企业应当按时向有关部门报送会计报表。下列部门中，合营企业应当向其报送年度会计报表的有( BC )。

A、物价部门 B、税务部门 C、财政部门 D、审计部门 ［27］根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例的规定，下列有关合营企业董事长产生方式的表述中，正确的有( ACD )。

A、合营企业的董事长既可以由中方担任，也可以由外方担任 B、合营企业的董事长必须由出资最多的一方担任

C、合营企业的董事长由各合营方协商确定或者由董事会选举产生 D、合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他方担任 ［28］中国某公司与德国某公司拟共同投资设立一中外合资经营企业，双方约定企业总投资额为1200万美元，注册资本为520万美元，其中中方出资360万美元，外方出资160万美元。各方出资自企业营业执照签发之日起6个月内一次缴清。中外双方这一约定符合中外合资经营企业法律制度的规定。( √ )

［29］注册资本为1000万美元的中外合作经营企业，其外国合作者的投资一般不得低于250万美元。 ( √ )

［30］在设立外资企业时，外国投资者以专有技术作价出资的，该专有技术的作价金额不得超过外资企业其注册资本的20%。 ( √ )

考试题型练习与本章内容自测题

一、单项选择题

1、按生产经营规模的不同划分的企业是（ B ）。

A、全民所有制企业 B、中型企业 C、法人企业 D、企业 2、下列关于个人独资企业的表述中，正确的是（ A ）。

A、设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其

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他权利出资

B、在领取个人独资企业营业执照前，投资人可以个人独资企业名言从事经营活动 C、个人独资企业具有依法纳税的义务，应该根据我国《企业所得税暂行条例》缴纳企业所得税

D、国家机关公务员、党政机关领导干部不得作为投资人申请设立个人独资企业，但商业银行工作人员可以作为投资人申请设立个人独资企业 3、个人独资企业的投资人对企业的债务承担（ D ）。

A、有限责任 C、有限连带责任 B、无限连带责任 D、无限责任 4、根据我国《合伙企业法》的规定，合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应提前（ C ）通知其他合伙人。 A、7日 B、10日 C、30日 D、60日 5、国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60%，乙出资40%；投资总额为360万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（ C ）。

A、甲至少应出资216万美元，乙至少应出资144万美元 B、甲至少应出资108万美元，乙至少应出资72万美元 C、甲至少应出资126万美元，乙至少应出资84万美元 D、甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元

8、北京甲企业和法国乙企业出资设立中外合资经营企业丙，根据合同约定，甲企业以机器设备作价出资100万美元出资，乙企业以货币资金100万美元出资。下列做法，符合法律规定的是（ D ）。

A、甲企业用以合营企业丙的名义租赁的机器设备作为自己的出资

B、乙企业以合营企业丙的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款100万美元作为自己的出资

C、乙企业以甲企业的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款100万美元作为自己的出资

D、乙企业以第三人丁公司的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款100万美元作为自己的出资

9、某中外合资经营企业的注册资本为600万美元，其中外国合作者认缴的出资额为400万美元，中国合营者认缴的出资额为200万美元。如果合营企业合同约定分三期缴付出资，则外国合营者第一期缴付的出资额应不低于（ B ）万美元。

A、40 B、60 C、80 D、100

10、某中外合资经营企业的注册资本为500万美元，合营各方约定分期缴付出资，合营各方缴齐全部资本的总期限为自营业执照核发之日起（ D ）。

A、1年内 B、1年半内 C、2年内 D、3年内 11、某中外合作经营企业合作合同中约定：外方合作者以现金和机器设备出资，占总出资额的60%，中方合作者以厂房和土地使用权出资，占总出资额的40%，合作企业合作期内所得收益首先全部用于偿付外方出资，在外方出资偿付完毕后的合作期限内，合作双方各按50%的比例分配收益；合作企业合作期限为8年，合作期满后，企业全部固定资产无偿归中国合作者所有。下列各项中正确的是（ C ）。 A、违反法律规定，为无效合同

B、合作合同显失公平，应变更为在合作期限内按双方出资比例分配收益 C、合作合同有效，合作企业可以登记为具有法人资格的有限责任公司

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D、合作合同合法有效，合作企业必须登记为具有合伙性质的企业

12、某中外合资经营企业的注册资本为500万美元，其中外国合营者认缴出资额为300万美元，中国合营者认缴出资额为200万美元。如果合营企业合同约定分三期缴付出资，则外国合营者第一期缴付的出资额应不低于（ A ）万美元。

A、45 B、60 C、75 D、100

二、多项选择题

1、个人独资企业投资人申请设立登记，应当向登记机关提交的文件有（ ABC ）。 A、设立申请书 B、投资人身份证明 C、生产经营场所使用证明 D、与他人的出资协议 2、个人独资企业必须依法履行下列（ ABCD ）义务。

A、依法纳税 B、诚实信用 C、保障职工权益 D、依法设置帐簿 3、王某于2000年3月成立A个人独资企业。同年5月，A企业与甲公司签订了一份买卖合同。根据合同，A企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后A企业一直未支付该款项。2001年1月A企业解散。2003年5月，甲公司起诉王某，要求王某偿还上述15万元债务。下列表述错误的是（ ACD ）。

A、因A企业已经解散，甲公司的债权已经消失；

B、甲公司可以要求王某以其个人财产承担15万元的债务；

C、甲公司请求王某偿还债务已经超过诉讼时效，其请求不能得到支持； D、甲公司请求王某偿还债务的期限应于2003年1月届满。

4、甲、乙、丙三人于2001年10月投资设立A合伙企业，11月4日甲在与B公司的借款合同中，以其在合伙企业中的财产份额出质，但甲未将此事通知合伙人乙、丙。根据我国《合伙企业法》的规定，下列各项中，正确的是（ BD ）。

A、甲的出质行为有效 B、甲的出质行为无效 C、将甲作为退伙处理 D、如果甲的行为给乙丙造成损失的，应当承担赔偿责任

5、根据我国《合伙企业法》的规定，下列人员中，应对合伙企业债务承担连带责任的有（ AB ）。C

A、合伙企业的全体合伙人 B、合伙企业债务发生后入伙的新合伙人 C、合伙企业债务发生后退伙的退伙人 D、被聘为合伙企业的经营管理人员 6、合伙企业具有如下（ BC ）法律特征。

A、由各股东组成 B、以合伙协议为法律基础 C、企业内部关系属于合伙关系 D、各合伙人以拥有合伙企业的财产份额为限对企业债务承担有限责任

7、甲、乙、丙共同出资设立一合伙企业，在合伙企业存续期间，甲拟以其在合伙企业中的财产份额出质借款。根据《合伙企业法》的规定，下列表述中正确的有（ BC ）。

A、无须经乙、丙同意，甲可以出质 B、经乙、丙同意，甲可以出质 C、未经乙、丙同意，甲私自出质的，其行为无效 D、未经乙、丙同意，甲私自出质的，按退伙处理

8、根据《合伙企业法》的规定，合伙企业存续期间，下列行为中，必须经全体合伙人一致同意的有（ BCD ）。

A、合伙人之间转让其在合伙企业中的财产份额

B、合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的部分财产份额 C、合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质

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D、执行合伙企业事务的合伙人处分合伙企业的不动产

9、外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该部分资产作为出资与境内丙公司于2000年5月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购境内乙公司部分资产的价款为210万美元。下列选项中，不符合我国法律规定的价款支付方式是（ BCD ）。

A、甲公司2000年7月30日向乙公司一次支付210万美元

B、甲公司2000年7月30日向乙公司支付105万美元,2001年4月30日交付105万美元 C、甲公司2001年4月30日向乙公司一次支付210万美元

D、甲公司2000年10月30日向乙公司支付140万美元，2001年10月30日支付70万美元

10、中国甲企业与美国乙企业拟在中国设立一中外合资经营企业，现向注册会计师咨询，下列投资项目，属于合营各方应当约定合营期限的有（ ABCD ）。

A、建立一家四星级的高档饭店 B、设立一家专司婚礼业务的高档出租车公司 C、成立一家房地产公司 D、从事海洋石油资源勘探的公司

11、根据《中外合作经营企业法》的规定，下列事项中，必须经出席合作企业董事会会议的董事一致同意的事项有（ ABCD ）。

A、合作企业章程的修改 B、注册资本的增加或者减少 C、资产抵押 D、合作企业的合并、分立

12、根据外商投资企业的有关法律制度规定，下列关于中外合资经营企业（简称合营企业）与中外合作经营企业（简称合作企业）区别的表述，正确的有（ BCD ）。

A、合营企业外方投资比例不得低于注册资本的25%，而合作企业外方投资比例没有 B、合营企业按照出资比例分配收益，而合作企业按照合同约定分配收益

C、合营企业必须是依法取得法人资格的企业，而合作企业可以不具备法人资格 D、合营企业在经营期间外文不得先行回收其投资，而合作企业在经营期间外方在一定条件下可先行回收其投资

三、判断题

1、个人独资企业是法人企业，也一样具有法人资格。 ( × ) 2、根据《个人独资企业法》规定，投资人对受托人或者被聘用的人员职权的，不得对抗不知情的善意第三人。 ( √ )

3、个人独资企业、合伙企业和分公司虽然不具备法人资格，但却是的民事主体，可以以自己的名义从事民事活动。 ( √ )

4、个人独资企业投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共同财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担有限责任。 ( × )

5、投资人甲于2003年1月1日投资在北京设立专门从事礼品销售业务的A个人独资企业，2003年8月1日又在上海以A个人独资企业名义成立分支机构B。现B分支机构因经营不善欠下乙的债务无力偿还。根据法律规定，乙可要求投资人甲承担无限连带责任。( √ )

6、根据我国《合伙企业法》的规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。 （ √ ）

7、根据我国《合伙企业法》规定，被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起60日内，向人民起诉。 ( × )

8、中国某公司与德国某公司拟设立一中外合资经营企业。双方约定以下条款：企业总投资额为400万美元；注册资本为220万美元，其中，中方出资150万美元，德方出资70

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万美元，各方自企业营业执照签发之日起6个月内一次缴清。中德双方的约定符合法律规定。

( √ )

9、在设立外资企业时，外国投资者以专有技术作价出资的，该专有技术的作价金额不得超过外资企业其注册资本的25%。 ( × )

四、简答题

A、B、C、D拟设立一合伙企业，其书面合伙协议中有下列内容：（1）A以劳务出资； B、C以现金出资； D以房产使用权出资。（2）合伙企业的事务由A全权负责，B、C、D不得过问企业事务，也不承担企业亏损的民事责任。简要说明上述合伙协议的违法之处。

答案及解析：①合伙协议中D以房产使用权出资违反了法律规定。根据合伙企业法的规定，合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权应当有合法的处分权，合伙人不得将自己无权处分的财产或者财产权用于缴纳出资。②合伙协议中关于B、C、D不得过问企业事务的规定违反了法律规定。根据合伙企业法的规定，不参加执行事务的合伙人，有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况；有权查阅合伙企业的帐簿和其他有关文件；有权提出异议和撤销委托执行事务权。本合伙协议约定的合伙企业的事务由A全权负责，B、C、D不得过问企业事务违反了合伙企业法的规定。③合伙协议中关于B、C、D不承担企业亏损的民事责任违反了法律规定。根据合伙企业法的规定，各合伙人均应依法承担无限责任，不允许有承担有限责任的合伙人；合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任。

五、综合题

2001年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万元，乙以实物折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）约定了分配利润和承担风险的比例；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他三人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：

（1）2001年5月，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。

（2）2002年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2002年3月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2002年5月，合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。

（3）执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，于2002年4月独自决定聘任合伙人以外的B担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为C公司提供担保。

（4）2003年4月，合伙人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司决定于2003年6月向人民提起诉讼，人民判决D公司胜诉。D公司于2003年8月向人民申请强制执行合伙人乙在合伙企业中的全部财产份额。

要求：根据以上事实回答下列问题：

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（1）甲以合伙企业名义与A公司所签订的代销合同是否有效？并说明理由。 （2）丁的主张是否成立？并说明理由。如果丁向A公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？

（3）戊的主张是否成立？并说明理由。

（4）甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为C公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。

（5）合伙人乙被人民强制执行甲在合伙企业中的财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。

（6）合伙人丁的退伙属于何种情况？其退伙应符合哪些条件？ 答案略，请根据相关内容，自行分析说明。

第四章上课例题

例4－1题：2000年，甲公司欲公开发行股票，在发行过程中，当甲公司得知股票发行申请已获批准，即在公告公开发行募集文件之前，将准备履行股票总额的10%自行卖给当地投资人，其余部分委托某证券经纪公司代销，确定供销期限为100天。请问甲公司的做法有哪些违法之处？

解析：甲公司的违法之处包括：①甲公司不得在公告公开发行募集文件之前发行股票；②甲公司股票发行应依法由综合类证券公司承销，不得私自卖给投资者；③承销期最长不得超过90天。

例4－2题：某证券公司利用资金优势，在三个交易日内对某一上市公司的股票进行连续买卖，使股票从每股10元上升至每股13元，然后在此价位大量卖出获利。请分析该证券公司的行为性质。

解析：根据《证券法》的规定，该公司的行为不合法，属于操纵市场的行为。 例4－3题：某证券公司挪用自己客户的股票进行买卖，然后及时归还。请问该证券公司的行为是否合法？

解析：不合法。根据《证券法》的规定，该公司的行为属于欺诈客户的行为。 例4－4题：1998年7月，路桥股份有限公司被获准向社会公开发行债券，票面总值6000万元。路桥公司委托北方证券公司衣其他两家证券公司组成承销团承销发行证券，并签订了承销协议。约定由北方证券公司为主承销商，承销方式为全额包销，包销期为60天。此外，协议还就债券发行价格、包销起止期、包销付款方式、包销费用和结算办法等作了约定。协议签订后，三家证券公司按期将资金划至路桥公司指定的账户。此时，证券监督管理机构接群众举报，称路桥公司为获准发行证券，其申报文件中虚报了前三年的盈利情况。后经查证情况属实。于是证券监督管理机构发布公告撤销路桥公司的债券发行资格。

要求：根据上述事实，回答下列问题：（1）证券监督管理机构撤销路桥公司的债券发行资格是否符合法律规定？为什么？（2）要案中公司债券承销协议约定内容是否符合规定？为什么？ （3）依据证券法有关规定，本案应如何处理？

解析：（1）符合法律规定。根据《证券法》的规定，词证券监督管理机构或授权的部门对已经作出的审核或批准证券发行的决定，发现不符合法律、行规规定的，可以撤销原来的决定。

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（2）符合规定。根据《证券法》的规定，证券承销业务采取代销或包销方式。向社会公开发行的债券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。词不达意的代销或包销期最长不得超过90天。签订代销或包销协议应载明：当事人名称、住所及法定代表人姓名；代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格；代销、包销的期限及起止日期；代销、包销的付款方式及日期；代销、包销的费用和结算办法；违约责任等等。

（3）本案中，由于路桥公司存在虚报盈利的行为，违反了《证券法》的有关规定，因此，证券监督管理机构可以采取三种措施：一是撤销路桥公司的债券发行资格；二是对尚未发行公司债券的，停止发行；三是已经发行的公司债券，证券公司持有人可以按照发行价并加算银行同期存款利息，向发行人要求返还。

本章其他练习题

［1］上市公司对于其发生的、可能对上市公司股票交易价格产生较大影响、而投资者尚未得知的重大事件，应当根据《证券法》的规定向有关部门报告并予以公告。下列各项中，属于上市公司重大事项的是（ D ）。

A、公司遭受的损失达到净资产的8% B、持有公司4%股份的股东持股情况发生变动 C、公司20%的董事发生变动 D、公司的经营方针和经营范围发生重大变化 ［2］根据《公司法》的规定，上市公司向证券监督管理机构和证券交易所提交年度报告并予以公告的时间为（ C ）。

A、每一会计年度结束之日起1个月内 B、每一会计年度结束之日起2个月内 C、每一会计年度结束之日起4个月内 D、每一会计年度结束之日起6个月内 ［3］甲向乙上市公司发出了上市公司收购要约，并按法律规定公告了收购要约。在收购要约期满后，甲已持有了乙发行股份总数的91%，此时对其他持有乙股票的股东所持股票的正确处理方法是( A )。

A、甲以同等条件收购 B、甲以比收购要约优惠的条件收购 C、甲以比收购要约苛刻的条件收购 D、自由交易，不受收购要约的 ［4］证券公司承销证券时，如果未对公开发行募集文件进行核查而导致投资者在证券交易中遭受损失的，作为承销商的证券公司应当承担赔偿责任。 ( √ )

［5］某股份有限公司1998年3月发行3年期公司债券1000万元，1年期公司债券500万元。2000年1月，该公司鉴于到期债券已偿还且具备再次发行公司债券的其他条件，计划再次申请发行公司债券。经审计确认该公司2000年1月底净资产额为6000万元。该公司此次发行公司债券额最高不得超过（ C ）万元。

A、2400 B、1900 C、1400 D、900

［6］保险经纪人基于投保人的利益从事经纪活动，其报酬由保险人支付，甲为保险经纪人，乙通过甲为丙向保险公司投保。甲因工作疏忽，给丙造成了2000元的损失。按照我国有关法律规定，不应承担该损失责任的有（ BCD ）。

A、甲 B、乙 C、丙 D、保险公司

［7］根据《证券法》规定，股份有限公司的股票上市交易申请，经证券监督管理机构核准和证券交易所同意后，该公司应当在上市交易的5日前公告经核准的有关股票上市文件及事项。下列各项中，属于上述应予公告的事项有（ ABCD ）。

A、股票获准在证券交易所交易的日期

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B、持有公司股份最多的前10名股东名单和持股数额 C、公司董事的姓名及其持有本公司股票及债券的情况 D、公司经理的姓名及其持有本公司股票及债券的情况

［8］以散布谣言、编造并传播虚假信息等手段影响证券发行、交易的行为，按照我国有关证券法律规定应属于欺诈客户行为。 （ × ）

［9］以散布谣言、编造并传播虚假信息等手段影响证券发行、交易的行为，按照我国有关证券法律规定应属于虚假陈述行为。 （ √ ）

［10］下列各项中，属于证券监督管理机构依法暂停公司债券上市交易的情形有（ ACD ）。

A、公司有重大违法行为 B、公司最近1年发生亏损 C、公司未按照债券募集办法履行义务 D、公司擅自改变公司债券所募集资金的用途

［11］、根据《中华人民共和国证券法》的规定，为上市公司出具审计报告的注册会计师，在法定期间内不得买卖该公司股票，该期间是指（ D ）。

A、在股票承销期内和期满后3个月 B、在股票承销期内和期满后6个月 C、接受上市公司委托之日起至审计报告签署后5日内 D、接受上市公司委托之日起至审计报告公开后5日内

[12]上市公司对于其发生的、可能对上市公司股票交易价格产生较大影响、而投资者尚未得知的重大事件，应当根据《证券法》的规定向有关部门报告并予以公告。下列各项中，属于上市公司重大事件的是（ B ）。

A、公司遭受的损失达到净资产的8% B、公司的经营方针和经营范围发生重大变化 C、公司20%的董事发生变动 D、持有公司3%股份的股东持股情况发生变动

[13]在上市公司的收购中，收购要约的期限届满，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的（ C ）以上的，该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易。

A、30% B、50% C、75% D、90%

[14]在要约收购上市公司方式下，收购人在依照规定报送上市公司收购报告书并公告收购要约后，即可在收购要约的期限内实施收购。根据《证券法》的规定，收购要约的期限为（ A ）。

A、不得少于30日，并不得超过60日 B、不得少于30日，并不得超过90日 C、不得少于15日，并不得超过30日 D、不得少于15日，并不得超过60日 [15]根据《公司法》的规定，上市公司向证券监督管理机构和证券交易所提交年度报告并予以公告的时间为（ D ）。

A、每一会计年度结束之日起1个月内 B、每一会计年度结束之日起2个月内 C、每一会计年度结束之日起3个月内 D、每一会计年度结束之日起4个月内 [16]根据有关规定，上市公司发生的下列情形中，证券监督管理机构可以决定暂停其股票上市的有（ BC ）。

A、公司的股票被收购人收购达到该公司股票总额的70% B、公司最近3年连续亏损

C、公司对财务会计报告作虚假记载 D、公司发生重大诉讼

[17]甲、乙、丙、丁合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合买卖或连

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续买卖证券，影响证券交易价格，从中牟取利益的行为是欺诈客户行为。( × )

[18]甲、乙、丙、丁合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合买卖或连续买卖证券，影响证券交易价格，从中牟取利益的行为是操纵市场行为。( √ )

第五章上课例题

例5－1题：下列合同中，不适用《合同法》的有（ AD ）。 A、甲收养乙的协议 B、农贸市场上的买卖协议 C、甲赠与乙一台586计算机的协议 D、婚姻协议

例5－2题：会计小王租了1间平房，租期为1年。1年期满后，小王继续居住并支付租金，房东也没有表示异议。请分析小王和房东之间是否存在合同关系？

解析：小王和房东的租房合同虽已到期，但小王仍继续居住并支付租金，房东也没有表示异议，故可以推定双方都默认了租房合同的继续存在。

例5－3题：甲与乙签订合同，约定如双方发生纠纷，则向仲裁机构申请仲裁，或向提起诉讼。后双方因合同履行发生争议，一方向仲裁机构申请仲裁，另一方向提起诉讼。请分析双方解决争议的途径？

解析：甲、乙双方在合同中对争议的解决途径和方式约定不明确，无法判断他们究竟是想通过仲裁解决争议，还是通过诉讼解决争议。如果双方在争议发生后仍无法达成仲裁协议，则只能通过诉讼解决合同纠纷。

例5－4题：甲向乙发出一封电报，称：现有100吨白糖，每吨售价2000元，如有意购买，请于6月1日前到我厂提货。甲向乙发出的电报是否属于要约？

解析：甲向乙发出的电报是一份特定人向特定相对人发出的要约。

例5－5题：某家具店中标明一件书柜的价格为1800元。是否属于要约？ 解析：是要约。

例5－6题：某化妆品广告称：水晶四季是引进日本全新技术专业除皱消眼袋组合，能有效消除眼袋、黑眼圈及周围暗沉。咨询订购热线986666，免费送货。该广告属于要约还是要约邀请？

解析：这是一个要约邀请，目的是希望别人向自己发出订合同的要约。

例5－7题：在一次房展会上，甲向乙说：我正考虑卖掉我家的祖传古董，以筹措买房款。请分析甲是否在向乙发出要约？

解析：甲并没有明确卖掉祖传古董的意思表示，不是要约，甚至连要约邀请都不是。 例5－8题：甲公司向乙公司发出要约，称对方如同意该要约条件，请在10日内予以答复，否则将另找别家公司签约。第3日正当乙公司准备回函同意要约时，甲公司又发一函，称前述要约作废，已与别家公司签订合同。乙公司认为10日尚未届满，要约仍然有效，自己同意要约条件，要求对方遵守要约。双方发生争议。要求分析甲公司的要约是否生效，要约能否撤回或撤销？

解析：根据《合同法》的规定，要约到达受要约人时生效，故甲公司向乙公司发出的要约已生效。在要约生效前，要约可以撤回，甲公司的要约已生效，因此不能撤回。虽然要约生效后，承诺人作出承诺前，要约可以撤销，但法律规定，要约人确定了承诺期限即意味着要约人明示要约不可撤销，所以甲公司不能撤销要约。

例5－9题：甲家俱厂得知乙公司所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于2月1日致函乙公司以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。乙公司考虑到甲家俱厂生产的家俱质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求三个月内将桌椅送到乙公司，验货后7日内电汇付款。甲家俱厂收到函件后，于2月4日又发函乙公司，同意乙公司提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套售价1000元已属优惠价格，考虑乙公司所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。乙公司2月6日发函表示同意。2月7日，甲家俱厂电话告知乙公司收到2月6日函件。该合同的要约为（ B ）。

A、2月1日甲家俱厂发出的函件 B、2月2日乙公司发出的函件 C、2月4日甲家俱厂发出的函件 D、2月6日乙公司发出的函件

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（解析：A为要约邀请；B为要约；C为新要约；D为承诺。）

例5－10题：甲向乙发出一封电报，称：现有100吨白糖，每吨售价2000元，如有意购买，请于6月1日前到我厂提货。乙于是给甲回了一封电报，称：我厂同意按你厂提出的条件购买白糖，并于5月30日到你厂提货。乙给甲发出的电报是否属于承诺？

解析：乙向甲发出的电报属于承诺，因为乙完全同意了甲要约的内容。

例5－11题：甲公司向乙公司发出要约，称对方如同意该要约条件，可将答复意见发至其电子邮箱中。乙企业应约将承诺发至其电子邮箱中，即开始准备履行合同。但甲公司经办人却因在外开会，一直未打开其电子邮箱查看，致使甲公司以为乙企业未作承诺。1个月后，当乙企业要求甲公司履行合同义务时，甲公司称双方并未签订合同，甲公司没有履行义务。请分析甲公司与乙企业之间是否存在合同关系？

解析：根据《合同法》的规定，承诺生效时合同成立。承诺通知到达要约人时生效。采用数据电文形式订立合同的，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间。乙企业已将承诺发往甲公司指定的电子邮箱中，故承诺已生效，合同已成立，甲公司与乙企业之间存在合同关系。

例5－12题：某供销社贴出通知，声称在两天之内以极低价格价格敞开无限量供应A种化肥，并明确介绍了该种化肥的价格。由于其化肥价格比较便宜，很多农民纷纷退掉已经在别处订购的化肥，来购买该供销社的化肥。但该供销社进的A种化肥数量有限，许多农民无法买到化肥，造成较大经济损失。买不到化肥的农民强烈要求供销社承担责任，赔偿损失。但供销社以没有与农民签订合同为由拒绝。请分析农民与供销社购销化肥的合同是否成立，该供销社是否应承担责任，承担什么样的责任？

解析：在该案例中，供销社向广大农民作出了明确的要约；农民退掉已经在别处订购的化肥赶来购买供销社的化肥是一种准备作出承诺的行为。从性质上说，这是一种即时清结的合同。只要农艺付钱，供销社付货，合同就履行完毕。但由于供销社未履行要约义务，致使农民无法作出承诺，合同不能成立。造成合同未成立，许多农民无法买到化肥的结果，是由于供销社的过错所导致的，因此，供销社应承担缔约过失责任，赔偿给农民造成的损失。

例5－13题：张某与某房地产公司签订房屋买卖合同，购买1套住房，但没有向房地产管理部门办理登记。半年后，该房地产公司将该套住房又卖给了刘某。为此，三方发生纠纷。请分析房地产公司分别与张某和刘某签订的房屋买卖合同是否有效，此案应如何办理？

解析：房地产公司与张某和刘某签订的合同均没有法律效力。因为按照有关法律规定，房地产买卖合同应当到房地产管理部门办理登记后方才生效。从公平原则出发，张某与房地产公司签订的合同虽然没有履行登记手续，合同没有产生法律效力，但双方意思表示一致，且无其他违反法律和行规的行为，该合同已经成立，只要履行登记手续即可生效。而刘某与房地产公司签订的合同，则因房地产公司有过错而不能成立。如果刘某在签订合同时没有与该房地产公司恶意串通，则有权要求房地产公司承担缔约过失责任。

例5－14题：甲商贸公司生意每况愈下，为弥补损失，该公司便与境外一非法商人乙勾结走私毒品，他们签订了购买白砂糖的合同，甲商贸公司在供应乙的白砂糖中，每箱放入1包有海洛因的白砂糖。在运往境外的途中，被海关一举查获，有关人员也被逮捕。甲商贸公司没有参与走私的职工提出，该批白砂糖的买卖合同应当有效，乙预付给甲商贸公司的购糖款不应没收。请分析这种看法对吗？

解析：这种看法是错误的。因为甲商贸公司与非法商人乙签订的合同是以合法形式掩盖非法目的的合同。从形式上看，购买白砂糖是合法的，但签订这一合同的目的却是试图以合法形式掩盖非法走私毒品的目的，因而合同是无效的。乙预付的“购糖款”是走私行为的一部分，应予以没收。

例5－15题：甲乙双方约定，由甲向乙提供1只“五四”式手，价格1000元，乙于10天后到甲住所提货，货款当面交清。甲乙之间的合同是否有效？

解析：甲乙之间的合同是无效合同。合同的内容违反了我国《刑法》的规定，如果他们实施了约定的行为，就犯“危害公共安全罪”。

例5－16题：顾客王某欲从某电器公司购买一特价的A型冷暖空调机，因该产品已售完，该公司销售人员便极力怂恿王某购买B型空调机，称性能与A型空调机完全一样。王某一再要求电器公司对此作出保证，在此前提下支付了空调款，电器公司上门安装了空调。但在使用过程中，王某发现B型空调机的性能与A型空调机以及销售人员的介绍都相距甚远，故要求该电器公司予以退换货。电器公司坚决予以拒绝。王某遂起诉到。请分析王某与电器公司买卖安装空调的合同的效力如何，应否支持王某要求退换货的主张？

解析：在王某与电器公司买卖安装空调的过程中，电器公司实施了欺诈行为，使王某产生了误解，因而王某与电器公司买卖安装B型空调机的合同是在违背王某真实意思的情况下订立的合同，是可撤销合同。王某有权要求变更或撤销合同。因此应支持王某要求退换货的主张。

例5－17题：王某为某部门领导，一日其儿子不慎失足落水，王某不会游泳遂向不远处

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的李某呼救。李某乘机提出：可以帮忙救王的儿子，但王必须支付给李50000元钱，并给李的女儿安排工作。王为了救儿子，不得不答应了李的条件。请问王某和李某之间的约定属于何种性质的合同？

解析：王某和李某之间的约定属于可撤销合同，因为这是李某乘王某处于紧急危难中，迫切需要救助时，使王某在违背真实意思的情况下订立的合同。

例5－18题：根据《合同法》的规定，下列各项中，属于无效合同的有（ ABD ）。

A、违反法律和行规的合同 C、因重大误解订立的合同 D、损害社会公共利益的合同

B、一方以欺诈、胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 （解析：C项“因重大误解订立的合同”不属于无效合同，而为可撤销合同。） 例5－19题：被委托人用委托单位加盖公章的空白合同书签订合同的，应视为委托单位授予被委托人代理权。委托单位对被委托人签订的合同，应当承担责任。（ √ ）

解析：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

例5－20题：甲乙双方当事人于2月1日签订了一项买卖合同，合同约定一旦乙收回前欠应收账款，立即给甲的银行账户汇款购买其产品，并约定如果1个月内不能履行，则合同失效。2月10日，乙的银行账户上收到10万元前欠货款，乙于当日向甲汇款，履行了合同。下列各项中符合法律规定的合同的生效日期是（ B ）。

A、2月1日 B、2月10日 C、3月1日 D、3月10日

例5－21题：2003年10月，乙公司为进行技术改造，拟购置一台专用设备。与乙公司有长期业务关系的甲公司业务员张某得知后，上门表示甲公司可以代为采购该设备，约定交货时间为2004年2月。乙公司表示同意，并在张某带来的盖有甲公司合同专用章的格式合同上签字、盖章。2004年2月，乙公司向甲公司催促交货时，甲公司答复称，张某已于2003年9月下岗，没有该公司业务代理权，该合同无效。乙公司认为两家单位有长期业务关系，一直是由张某代表甲公司与乙公司签订合同。甲公司既未告知乙公司解除张某的代理权，又未收回张某持有的盖有甲公司合同专用章的格式合同书，甲公司应对张某的代理行为负责，全面履行合同。双方争执未果，诉至。请分析该合同是否有效？甲、乙公司是否应履行合同？

解析：该案中，虽然张某的代理权已经终止，但乙公司并不知情，且由于双方具有长期业务合作关系，张某持有有效的甲公司合同书，在此种情况下，乙公司有理由相信张某有代理权，所以该代理行为有效，合同有效。甲、乙公司应履行合同。

例5－22题：甲委托乙购买100台电视机，但是乙未经甲同意，擅自与丙签订了购买200台电视机的合同。乙与丙签订的合同是否有效？

解析：该案中，乙与丙签订的购买200台电视机的合同属于超越代理权以被代理人（甲）的名义订立的合同，如果甲在一个月之内未予以追认，则该合同的效力不及于甲，并且善意相对人丙有撤销该合同的权利。

例5－23题：某学校与某服装厂签订定作1000套学生服的合同。双方约定在学校开学前5日钱货两清。服装厂如期完成定作任务后，学校却以资金困难为由，要求服装厂先提供服装，待开学向学生收取服装费后再结清酬金。请分析在该案中，服装厂是否有权拒绝向学校交付服装？

解析：本案中，由于学校和服装厂互负债务，没有先后履行顺序，如果学校不能支付服装款，根据同时履行抗辩权制度，服装厂也可以拒绝向学校交付服装。

例5－24题：甲乙两公司签订一份买卖合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货到甲公司，甲公司收到货物并验收合格后结清余款。乙公司如期收到甲公司40%的预付款，并于收款后第2日发货至甲公司。甲公司收到货物后，经发现货物质量不符合合同约定。请分析甲公司应该如何保护自己的权益？

解析：本案中，合同虽已成立并生效，但根据后履行抗辩权制度，由于乙公司交付的货物质量不符合约定，甲公司有权拒付余款。

例5－25题：甲与乙签订了一份买卖合同，双方约定由甲向乙提供一批生产用原材料，总货款为100万元，甲最晚于6月底前供货，货到付款。5月份甲从报纸上得知：乙为逃避

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债务私自转移财产，被依法查封扣押了财产。于是甲通知乙，在乙付款或提供担保前中止履行合同。甲行使的是什么权利？

解析：甲行使的是不安抗辩权。根据合同法规定，先履行合同义务的一方当事人有确切证据证明另一方当事人丧失履行债务能力时，在对方没有履行或没有提供担保之前，有权中止合同的履行，即有权行使不安抗辩权。本案中甲明确得知乙丧失了履行债务的能力，于是依法行使了不安抗辩权。

例5－26题：某画家甲与顾客乙约定，由甲为乙画像，乙预付酬金1万元。正当乙准备预付酬金时，听说甲患重病卧床不起，极有可能无法再为乙画像。请分析乙是否有权拒付预付酬金并解除合同？

解析：本案中，如果画家甲确实因患重病不能履行合同，乙可以行使不安抗辩权，通知对方中止履行先行支付酬金的义务。如甲在合理期限内身体未好转，未恢复作画能力，也未提供适当担保时，乙可以解除合同。

例75－27题：甲与乙签订了一项买卖合同，规定甲应当于2004年8月1日交货，乙应当于同年8月7日付款。7月底，甲发现乙财产状况恶化，无支付货款之能力，并有确切证据，遂提出终止合同，但乙不同意。基于上述因素，甲于8月1日未按约定交货。依据《合同法》的规定，有关该案的正确表述是 （ A ）。

A、甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应的担保 B、甲无权不按合同约定交货，但可以要求乙提供相应的担保 C、甲无权不按合同约定交货，但可以仅先交付部分货物

D、甲应当按合同约定交货，如乙不支付货款，可追究其违约责任 （解析：为不安抗辩权的履行）

例5－28题：甲与乙订有货物买卖合同，甲交付了货物，乙却因财务困难迟迟不向甲支付货款。据了解，乙借给丙的一笔款项早已到期，但丙一直未向乙偿还本金和利息，乙也未向丙追索。请分析，甲应如何保护自己的权益？

解析：在本案中，如果乙不向丙追索本金和利息，就会影响到乙向甲支付货款。根据法律的规定，如果乙既不以诉讼方式也不以仲裁方式向丙主张债权，甲可以向人民提起对丙的代位权诉讼，要求准许甲以自己的名义向丙主张债权。

例5－29题：在甲乙之间的合同中，甲为债权人，乙为债务人，甲对乙的债权为100万元。乙又是丙的债权人，债权为200万元，乙怠于行使其对丙的到期债权，致使甲的到期债权得不到清偿，甲是否可以行使代位权？如何行使？数额是多少？如果甲对乙的债权为200万元，乙对丙的债权为100万元，甲行使代位权的数额是多少？

解析：本案中，甲可以行使代位权。甲可以向人民请求以自己的名义代位行使乙对丙的债权，甲请求的数额应该以其所保全的债权为限，即只能请求丙向其清偿100万元。如果甲对乙的债权为200万元，乙对丙的债权为100万元，则甲请求的数额应该以乙对丙的债权为限，即只能请求丙向其清偿100万元。

例5－30题：某个体餐馆欠王某10万元，其用以还债的主要财产是一辆桑塔纳轿车，但该餐馆老板李某却将桑塔纳轿车无偿赠与其亲戚。请分析，王某应如何保护自己的权益？

解析：在本案中，李某将桑塔纳轿车无偿赠与其亲戚，致使自己无法履行对王某的债务，损害了王某的利益，王某可向人民提出撤销权诉讼，要求撤销债务人餐馆老板李某无偿赠与桑塔纳轿车的行为。

例5－31题：根据《担保法》的规定，下列各项中，可以为合同债务人的债务履行作保证人的是（ C ）。

A、学校 B、医院 C、企业 D、残疾人联合会 例5－32题：某市在招商引资过程中，由市出面，甲企业与某境外企业达成一笔1000万美元的合同。在该境外企业的要求下，该市为合同作了担保。请分析该市为合同作担保的行为是否符合法律规定，该担保合同是否有效？

解析：根据《担保法》的规定，国家机关不得作合同的保证人，为合同提供担保。所以该市为合同作担保的行为不符合法律规定，该担保合同无效。

例5－33题：某企业以跑运输的卡车作抵押，向某银行申请贷款。由于经营不善，未能

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按期还款。请分析，该银行是否有权以卡车折价或者以拍卖、变卖卡车的价款受偿？

解析：根据《担保法》的规定，债务履行期届满，债务人未履行债务或债权人未受清偿的，抵押权人可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿。因此，该银行有权以卡车折价或者以拍卖、变卖卡车的价款优先受偿。

例5－34题：书面房屋抵押合同未经登记机关登记是否有效？抵押人是否承担抵押担保责任？

解析：房屋抵押必须签订书面合同，并且该合同自登记起生效。未经登记机关的房屋抵押合同无效，抵押人不承担抵押担保责任。但是视其在抵押合同未登记过程中是否有过错，推定其是否应承担其他民事责任。

例5－35题：A公司将市值200万元的房屋抵押给B公司，并取得借款200万元，之后A公司又将该房屋抵押给C公司并取得借款100万元。A公司与C公司签订的合同是否有效？

解析：A公司与C公司签订的合同无效。房屋抵押需要办理登记才能生效，A公司已将价值200万元的房屋抵押给B公司，如果该合同有效，就肯定是登记过了的。法律规定超过抵押物价值部分的抵押无效，再用该房屋抵押是不可能得到登记的，不登记的抵押合同是无效的。

例5－36题：为签订合同，甲与乙协商，甲以一张商业汇票作质押。甲将汇票交付乙，没有在汇票背面注明“质押”字样。后乙与丙订立协议，乙将该汇票背书后质押给丙。合同到期，乙未能履行债务，丙便打算用汇票金额折抵债权。甲闻讯后，以该汇票是甲和乙之间的合同的质押物，质押人再质押无效为由，要求裁定丙无权行使质押权。请分析应否支持甲的主张？

解析：该案中，如果丙不知甲和乙之间有质押事宜，则丙为善意第三人，甲、乙没有背载“质押”字样，不能以该事由对抗丙行使质押权。如果明知甲和乙之间以该汇票作质押，则乙再将该汇票质押给丙的行为无效。

例5－37题：甲于5月12日向银行借款10000元，以其在该银行的11000元1年期定期存单出质。8月20日，10000元借款到期，甲无力偿还，银行支取了存单金额11000无阻主利息300元。甲存单上的本息是否应全部归银行所有？

解析：本案中，这是一个实现质权的问题。如果质押合同中没有特别约定，应就全部债务承担质押保证责任，包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费和实现债权的费用。银行支取的11000元本金和300元利息，应扣除银行的10000元借款及其利息、违约金，如果有剩余应返还给甲。

例5－38题：甲委托乙为其保管一批原材料。保管期满，甲以资金周转紧张为由，要求暂缓交付保管费。乙便拒绝甲取走该批原材料，要求甲在3个月内履行债务，否则将以该批原材料折抵保管费。请分析乙的行为是否符合法律规定？

解析：在保管合同中，债务人不按照约定的期限履行的，债权人有权留置依法占有的该债务人的动产，以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。所以乙的行为符合法律规定。

例5－39题：甲与乙签订一标的额为50万元的合同，约定定金为20万元。乙一直未支付定金。后甲与乙因合同履行发生纠纷。乙要求甲以双倍返还定金的形式承担违约责任，甲

拒绝。请分析定金合同是否成立，是否生效，定金数额的约定是否符合法律规定？ 解析：定金合同是甲、乙双方意思表示一致的约定，已成立。但定金合同自实际交付之日起生效，乙并未交付定金，所以该合同尚未生效。《合同法》规定定金数额不应超过主合同标的额的20%，即10万元，故甲、乙约定的定金数额来符合法律规定。

例5－40题：甲乙双方签订了一项买卖标的额为500万元的买卖合同，甲方要求乙方支付定金作为合同的担保。根据《合同法》的规定，乙方所付定金符合法律要求的是（ A ）。

A、75万元 B、125万元 C、140万元 D、150万元 （解析：定金的数额应当不得超过标的额的20%，即100万元。）

例5－41题：甲公司欠乙公司20万元，乙公司欠丙公司20万元，于是乙公司与丙公司达成协议，把自己对甲公司的债权让予丙公司。请分析，乙公司是否有权这样做，乙公司要

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怎样做才能使该协议发生效力？

解析：债权人转让权利不需要经债务人同意，但应当通知债务人。因此，乙公司有权将对甲公司的债权让予丙公司。乙公司可以通知甲公司把20万元直接还给丙公司，则该协议生效，甲公司的债权人由乙变更为丙。

例5－42题：中国公民甲与乙依法签订了一份买卖合同，甲将其依法继承的文物转让给乙。乙为了牟取暴利将自己的合同权利转让给了外国公民丙，该转让行为是否有效？

解析：该转让行为无效。我国《文物保》中明确规定，私人收藏的文物其所有权受国家保护，其所有权的转移严格遵守国家法律规定，转移的渠道要受法律的，因此乙将文物买卖合同中的权利转让给外国人，其转让行为是无效的。

例5－43题：甲慕名到乙公司定作一套木制家俱，双方就定作的样式、规格、质量、价格及交货日期等都作了明确规定。后由于乙公司另外承揽了一批大宗活计，无法安排制作甲定作的家俱，便擅自将其转让给丙加工制作。到了交货日期，甲才发现家俱是丙所制作，其质量并未达到自己与乙所签合同规定的水平。请分析乙将甲定作的家俱交由丙制作的行为属于什么行为，是否有效？

解析：乙将甲定作的家俱交由丙制作的行为属于转移合同义务的行为。转移合同义务须经债权人同意。未经甲同意，擅自将合同的义务转移给丙，其行为不发生法律效力，乙仍应承担对甲的合同义务。

例5－44题：甲公司为举办新产品发布暨订货会，与乙汽车租赁公司签订了租用10辆小汽车的合同，约定租期为1星期，甲公司先交3000元作为定金。甲公司按合同支付了定金。但到合同约定的提车日期，甲公司却没有来提车。乙公司经了解得知，甲公司的新产品未获有关部门批准不能上市销售，新产品发布暨订货会只得取消，也就不需要租车了。乙公司遂通知甲公司解除合同，定金不予返还。甲公司认为既然没有用乙公司的汽车，定金应当退回。双方发生纠纷，诉至。请分析应如何处理?

解析：在本案中，甲公司已经以自己的行为表明不履行合同义务，因此乙公司有权解除合同，乙公司解除合同的通知到达甲公司时合同解除。定金是为了保证合同履行而设的担保方式，既然甲公司没有履行合同，故无权要求返还定金。应支持乙公司解除合同并不予返还定金的主张。

例5－45题：A市甲公司从B市乙水果公司订购5车皮富士苹果，并汇去货款。乙水果公司随即将苹果发往A市。苹果到达后，因当地果品市场价格下跌，甲公司心生悔意，拒绝接受该批苹果。乙果品公司百般与其交涉均无结果，为防止苹果腐烂，无奈将富士苹果低价变卖，所得价款交A市公证处提存，并通知甲公司到公证处领取价款。甲公司认为自己并未接受富士苹果，乙果品公司应将其货款侠客返还，乙果品公司交给公证处的价款低于其支付给乙果品公司的货款，故不能接受。请分析乙果品公司将富士苹果低价变卖并提存到A市公证处是否符合法律规定，该行为的法律后果是什么？

解析：乙果品公司将富士苹果低价变卖并提存到A市公证处符合法律规定。根据《合同法》的规定，债权人无不当理由拒绝受领标的物，致使债务人难以履行债务的，债务人可以将标的物提存。债务人不适于提存或提存费用过高的，债务人可以依法拍卖或者变卖标的物，提存所得价款。故乙果品公司的行为符合法律规定。乙果品公司通过提存行为消灭债务，使合同权利和义务终止。

例5－46题：甲向乙定制了一套西服，但甲迟迟不来取西服，乙无法找到甲向其交付定货，于是半年后乙将该套西服变卖，将所得价款扣除了报酬和保管费用后，以甲的名义存入了银行。乙的行为属于什么性质？是否合法？

解析：本案中，乙的行为属于依法将标的物提存，是合法的。法律规定，由于债权人的原因使债务人无法向其履行债务，交付合同标的物的，债务人可以依法将标的物提存，从而消灭债务。

例5－45题：A市甲公司从B市乙水果公司订购5车皮富士苹果，并汇去货款。乙水果公司随即将苹果发往A市。苹果到达后，因当地果品市场价格下跌，甲公司心生悔意，拒绝接受该批苹果。乙果品公司百般与其交涉均无结果，为防止苹果腐烂，无奈将富士苹果低价

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变卖，所得价款交A市公证处提存，并通知甲公司到公证处领取价款。甲公司认为自己并未接受富士苹果，乙果品公司应将其货款侠客返还，乙果品公司交给公证处的价款低于其支付给乙果品公司的货款，故不能接受。请分析乙果品公司将富士苹果低价变卖并提存到A市公证处是否符合法律规定，该行为的法律后果是什么？

解析：乙果品公司将富士苹果低价变卖并提存到A市公证处符合法律规定。根据《合同法》的规定，债权人无不当理由拒绝受领标的物，致使债务人难以履行债务的，债务人可以将标的物提存。债务人不适于提存或提存费用过高的，债务人可以依法拍卖或者变卖标的物，提存所得价款。故乙果品公司的行为符合法律规定。乙果品公司通过提存行为消灭债务，使合同权利和义务终止。

例5－46题：甲向乙定制了一套西服，但甲迟迟不来取西服，乙无法找到甲向其交付定货，于是半年后乙将该套西服变卖，将所得价款扣除了报酬和保管费用后，以甲的名义存入了银行。乙的行为属于什么性质？是否合法？

解析：本案中，乙的行为属于依法将标的物提存，是合法的。法律规定，由于债权人的原因使债务人无法向其履行债务，交付合同标的物的，债务人可以依法将标的物提存，从而消灭债务。

例5－47题：甲与乙签订的买卖合同约定了定金和违约金条款。甲违约，给乙造成了经济损失。根据合同法律制度的规定，下列各项中，乙追究甲违约责任的方式有（ AB ）。

A、要求单独适用定金条款 B、要求单独适用违约金条款 C、要求同时适用定金和违约金条款

D、要求同时适用定金和违约金条款，并要求另行赔偿损失

例5－48题：甲公司与乙公司于2001年5月20日签订设备买卖合同，甲方为买方，乙方为卖方。双方约定：（1）由乙公司于10月30日前分两批向甲公司提供设备10套，价款总计为150万元；（2）甲公司向乙公司支付定金25万元；（3）如一方迟延履行，应向另一方支付违约金20万元；（4）由丙公司作为乙公司的保证人，在乙公司不能履行债务时，丙公司承担一般保证责任。 合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司给付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套设备，甲公司支付了45万元货款。9月，该种设备价格大幅上涨，乙公司向甲公司提出变更合同，要求将剩余的7套设备价格提高到每套20万元，甲公司不同意，随后乙公司通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套设备，从而严重影响了其正常生产，并因此遭受了50万元的经济损失。于是甲公司诉至，要求乙公司增加违约金数额并继续履行合同；同时要求丙公司履行一般保证责任。

要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

（1）合同约定甲公司向乙公司给付定金25万元是否合法？说明理由。 （2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？说明理由。 （3）甲公司要求增加违约金数额依法能否成立？说明理由。 （4）甲公司要求乙公司继续履行合同依法能否成立？说明理由。 （5）丙公司在什么条件下可以不履行一般保证责任？ 解析：（1）合同约定甲公司向乙公司给付定金25万元合法。根据《合同法》的规定，合同可以约定定金条款，定金的数额应当不得超过主合同标的额的20%。甲公司与乙公司订立的合同标的额为150万元，约定的定金为25万元，占主合同标的额的16.67%，符合法律规定。（或：约定的定金25万元低于标的额150万元的20%即30万元，故符合法律规定。）

（2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根据《合同法》的规定，依法订立的合同成立后，即具有法律约束力，任何一方当事人都不得擅自变更或解除合同，当事人协商一致可以解除合同。当事人一方主张解除合同时，对方有异议的，应当请求人民或者仲裁机构确认解除合同的效力。

（3）甲公司要求增加违约金数额依法能够成立。根据《合同法》的规定，双方当事人约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民或者仲裁机构予以适当增加。

（4）甲公司要求乙公司继续履行合同依法能够成立。根据《合同法》的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，对方当事人可以继续履行，违约方应当承

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当继续履行的违约责任。

（5）根据《合同法》的规定，承担一般保证责任的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

例5－49题：甲公司与乙公司签订1份价值100万元的合同，甲公司支付给乙公司20万元的定金，双方又约定违约金为合同标的额的30%。后甲方违约，导致乙公司损失15万元。乙公司要求甲公司承担违约责任，除定金不予返还外，还需支付违约金30万元，另外赔偿损失15万元。双方协商未果，诉至。请分析对乙公司的主张是否应予支持？

解析：根据《合同法》的规定，乙公司只能选择适用违约金条款或者定金条款要求甲公司承担违约责任。由于违约金数额或者定金数额已足以弥补乙公司所受的损失，故不再支付乙公司的其他诉讼主张。

本章其他练习题

［1］根据我国《合同法》的规定，下列各项中，不属于《合同法》调整的范围的是（ D ）。 A、自然人之间的借款合同 B、自然人之间的赠与合同 C、企业法人之间的租赁合同 D、自然人之间的收养合同 ［2］合同根据订立的形式可分为（ CD ）。

A、从合同 B、主合同 C、口头合同 D、书面合同 ［3］订立合同的程序包括（ AB ）。

A、要约 B、承诺 C、鉴证 D、审核批准 ［4］要约（ C ）生效。

A、交给受要约人后 B、受要约人签收后 C、到达受要约人时 D、被受要约人承诺后

［5］根据《合同法》的规定，下列各项中，属于要约邀请的有（ ABCD ）。 A、寄送的价目表 B、拍卖公告 C、招标公告 D、招股说明书 ［6］撤回要约的通知必须在要约到达受要约人之前到达受要约人，否则不发生撤回的效力。（ × ）

［7］受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效，为新要约。（√）

［8］A公司9月1日报纸发布广告，称其有某型号的笔记本电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至9月30日。B公司委托X某携带金额16万元的支票于9月28日到A公司购买电脑，但A公司称广告所述型号的笔记本电脑已全部售完。B公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（ B ）。

A、A公司的广告构成要约，B公司的行为构成承诺，A公司不承担违约责任 B、A公司的广告构成要约，B公司的行为构成承诺，A公司应当承担违约责任 C、A公司的广告不构成要约，B公司的行为不构成承诺，A公司不承担民事责任 D、A公司的广告构成要约，B公司的行为不构成承诺，A公司不承担民事责任

［9］根据《合同法》的规定，下列属于缔约过错责任承担情形的有（ ABC ）。 A、假借订立合同，恶意进行磋商 B、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实 C、故意提供与订立合同有关的虚假信息 D、订立合同使用对方的商业秘密 ［10］根据《合同法》的规定，下列属于无效合同的有（ BC ）。

A、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同 B、以合法形式掩盖非法目的的合同 C、违反行规的强制性规定的合同 D、在订立合同时显失公平的合同 ［11］无效经济合同，从（ D ）起就不发生法律效力。

A、执行之日 B、仲裁之日 C、结束之日 D、订立之日 ［12］根据《合同法》的规定，被撤销的合同没有法律约束力的起始时间是（ A ）。 A、当事人订立合同时 B、当事人向人民提出申请时 C、合同被撤销时 D、人民受理当事人的申请时

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［13］下列关于效力待定合同的说法，正确的有（ C ）。

A、民事行为能力人订立的合同都必须经过法定代理人追认才有效

B、民事行为能力人订立的合同，经过法定代理人追认后有效，法定代理人在相对人催告后未作追认的，视为默示追认

C、行为人没有代理权以被代理人名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效

D、行为人代理权终止以后以被代理人名义订立的合同，相对人可以催告被代理人在下个月内予以追认，被追认前，相对人有撤销的权利

［14］A公司与B公司2003年12月在北京订立一买卖合同，约定2004年5月在上海履行。合同对价款约定不明确，事后没有达成补充协议，也没有交易习惯可参考。根据《合同法》的规定，该合同履行的价款规则应该按照（ B ）。

A、2002年12月北京的市场价格 B、2002年12月上海的市场价格 C、2003年5月北京的市场价格 D、2003年5月上海的市场价格 ［15］下列关于不安抗辩权的说法，不符合我国《合同法》规定的是（ B ）。 A、不安抗辩权的行使需基于履行有先后顺序的同一双务合同

B、应当先履行债务的一方当事人如果有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失债务履行能力的情形即可终止履行合同

C、在诉讼或者仲裁中，主张不安抗辩权一方应负举证义务 D、不安抗辩权的行使无需征得对方同意

［16］甲乙双方订立买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人，约定收货后10日内付款。甲在交货前在确切证据证明乙经营状况严重恶化。根据《合同法》的规定，甲可采取的措施是（ C ）。

A、行使同时履行抗辩权 B、行使后履行抗辩权 C、行使不安抗辩权 D、行使撤销权 ［17］下列关于保全措施的说法正确的是（ A ）。 A、代位权的行使以债权人的债权为限

B、代位权的行使针对债务人对第三人享有的所有到期债权

C、撤销权发生的要件是债务人有损害债权人的行为发生，包括放弃到期债权、无偿或者有偿转让财产 D、撤销权的行使有时效，自债权人知道或者应当知道撤销权事由之日起5年内生效

［18］甲、乙签订了一份货物运输合同，根据《合同法》，债权人可以设定的担保方式有（ ABCD ）。 A、保证 B、质押 C、留置 D、抵押

［19］根据《担保法》，以下各项中，不可能成为保证担保方式中保证人的有（ BC ）。 A、国家机关 B、学校 C、医院 D、企业法人的分支机构 ［20］根据《担保法》的规定，下列财产可以抵押的是（ A ）。

A、抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权可抵押 B、抵押人依法有权处分的国有土地使用权、集体土地使用权都或抵押

C、土地所有权可抵押 D、依法查封、扣押、监管的财产可抵押

［21］甲向乙借款1万元，约定年息15%，并由丙提供了保证。现乙欲将其债权转让给丁，在原保证合同对债权转移并无任何约定的情况下，下列表述中正确的是（ D ）。

A、如该债权发生转移，丙即免除了保证责任

B、如该债权发生转移，丙应在原保证担保的范围内继续承担保证责任

C、该债权的转移须得到丙的同意，丙才在原保证担保的范围内继续承担保证责任 D、该债权发生转移并由乙通知丙后，丙即在原保证担保的范围内继续承担保证责任 ［22］下列关于抵押的说法，正确的是（ D ）。 A、当事人办理抵押物登记的，抵押合同自登记之日起生效

B、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权一律不得作为抵押物 C、抵押期间，抵押人转让抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况 D、抵押人可以是债务人，也可以是第三人

［23］根据我国《担保法》的规定，以依法可以转让的股票出质的，质押合同的生效时间是（ D ）。

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A、股票交付之日起 B、质押合同签订之日起

C、向工商部门办理登记之日起 D、向证券登记机构办理出质登记之日起 ［24］甲公司以其所持有的乙上市公司依法可转让股票出质向银行贷款，并与银行订立了书面质押合同。根据我国《担保法》的规定，该质押合同生效的时间为（ D ）。

A、贷款合同签订之日 B、质押合同签订之日

C、权利凭证交付之日 D、向权利机构办理出质登记之日起

［25］留置是指当事人一方，在对方不能履行合同义务时，根据法律或有关法规规定，对（ C ）采取扣留措施。

A、尚未获得对方财产准备 B、约定占有的对方财产 C、事先已经占有的对方财产 D、对方当事人 ［26］根据《担保法》的规定，债权人应当与债务人在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在（ D ）的期限内履行债务。

A、不超过一个月 B、不超过两个月 C、不少于一个月 D、不少于两个月 ［27］下列不能导致合同变更的是（ A ）。

A、承办人变更 B、不可抗力 C、双方协商同意 D、情势变迁

［28］根据我国《合同法》的规定，因不可抗力事件致使合同目的不能实现的，该合同只能延期，不能解除。 （ × ）

［29］根据《合同法》规定，当事人可以解除合同的情形有（ ABD ）。 A、因不可抗力致使不能实现合同目的

B、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 C、当事人一方延迟履行主要债务

D、当事人的违约行为致使不能实现合同目的的

［30］甲、乙签订了一份购销合同，甲为供方，乙为需方，合同价款为2万元。乙支付给甲1000元定金、3000元预付款，后乙违约，导致合同不能履行。对此，下列说法正确的是（ D ）。

A、甲应将1000元定金、3000元预付款退还给乙

B、乙有权要回1000元定金，但无权要回3000元预付款 C、甲应退回1000元预付款

D、乙有权要回3000元预付款，但无权要回1000元定金

［31］经济合同中定金罚则是：给付定金的一方不履行约定的债务时，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务时，应当双倍返还定金。 （ √ ）

［32］根据我国《经济合同法》规定，由于（ C ）造成经济合同不能履行时，当事人一方可以部分或者全部免除违约责任。

A、双方均违约 B、双方同时违约 C、不可抗力 D、上级主管部门干预 ［33］甲企业（本题下称“甲”）向乙企业（本题下称“乙”）发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民提起诉讼。

要求：（1）试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。 （2）买卖合同是否成立？并说明理由。

（3）对甲放弃其对关联企业的到期债权、无偿转让财产的行为，乙可向人民提出何种权利请求，以保护其利益不受侵害？对乙行使该权利的期限，法律有何规定？

解析：（1）甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约性质。 乙报价行为的性质属于要约。根据《合同法》的规定，要约要具备两个条件，第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该要约意思表示约束。本案中，乙的报价因同意甲方传真中的其他条件，并通过报价使合同条款内容具体明确，

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约定回复日期则表明其将受报价的约束，要约不得撤销，已具备要约的全部要件。 甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约完全一致，且于承诺期内作出。

（2）买卖合同依法成立。根据《合同法》的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，虽双方未按照约定签订书面合同，但乙已实际履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成立。

（3）乙可向人民提出撤销权的请求，撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行为，以维护其权益。对撤销权的时效，《合同法》规定，撤销权应当自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销的，该权利消灭。

［34］2003年3月5日，A房地产开发公司（以下简称“A公司”）与B银行签订借款合同。该借款合同约定：借款总额为2亿元；借款期限为2年6个月；借款利率为年利率5.8%，2年6个月应付利息在履行义务借款之日预先一次从借款本金中扣除；借款期满时一次全额归还所借款项；借款用途为用于S房地产项目（以下简称S项目）开发建设；A公司应当按季向B银行提供有关财务会计报表和借款资金使用情况；任何一方违约，违约方应当向守约方按借款总额支付1%的违约金。在A公司与B银行签订上述借款合同的同时，B银行与A公司和C公司分别签订了抵押合同和保证合同。B银行与A公司签订的抵押合同约定：A公司以正在建设的S项目作为抵押，如果A公司不能按时偿还借款或不能承担违约责任，B银行有权用抵押的S项目变现受偿。B银行与C公司签订的保证合同约定：如果A公司不能按时偿还借款或不能承担违约责任，而用A公司抵押的S项目变现受偿后仍不足民补偿B银行遭受的损失时，C公司保证承担相应的补偿责任。B银行依照约定于2003年3月6日向A公司发放借款，并从发放的借款本金中扣除了2年6个月的借款利息。2004年4月5日，B银行从A公司提供的相关财务会计资料中发现A公司将借款资金挪作他用，遂要求A公司予以纠正，A公司以借款资金应当由自己自行支配为由未予纠正。同年5月，B银行通知A公司，要求A公司提前偿还借款，A公司以借款尚未到期为由拒绝偿还借款。同年8月，B银行向人民提起诉讼，要求解除借款合同，并要求A公司提前偿还借款，将用于抵押的S项目变现受偿，同时要求C公司承担保证责任。

经查：A公司实际投入S项目的资金为3800万元，挪用资金15000万元；S项目经评估后的可变现价值为3500万元；S项目建设取得了一切合法的批准手续，但在抵押时未办理抵押物登记；C公司是A公司的控股子公司，C公司与B银行签订保证合同时未获得除A公司以外的其他股东认可，并隐瞒了与A公司的关联关系。

要求：根据上述事实，回答下列问题：

（1）借款合同约定借款利息预先从借款本金中扣除是否符合有关规定？如何处理？ （2）根据上述提示内容，A公司应当如何向B银行支付利息？ （3）B银行与A公司签订的抵押合同是否有效？并说明理由。 （4）B银行与C公司签订的保证合同是否有效？并说明理由。 （5）B银行可否要求解除借款合同？并说明理由。 （6）B银行可否要求C公司承担民事责任？为什么？ 解析：（1）不符合规定。《合同法》规定，借款的利息不得预先从借款本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，处理办法是按照实际借款数额返还借款并计算利息。

（2）A公司应在第一年和第二年分别支付利息9918000元，第三年则支付6个月的利息4959000元，并返还借款本金。因为A公司的实际借款数不应为2亿元，扣除预先偿还的利息，即2亿元×5.8%×2.5＝0.29亿元，则实际借款数应为2亿元－0.29亿元＝1.71亿元，并应按此实际借款数额计算利息，借款人应当按照约定的期限支付利息。由于A公司与B银行约定是预先扣除利息，不符合法律规定，可视为对期限没有约定。依《合同法》的规定，借款期间为1年以上的，每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。

（3）抵押合同无效。法律规定，以依法获准尚未建造或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，抵押有效，A公司的S项目建设虽然取得了合法的批准手续，但在抵押时未办理抵押物登记，因此无效。

（4）保证合同有效。《担保法》规定，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保

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物因不可抗力原因而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律规定承担保证责任。因此，虽然B银行与A公司签订的抵押合同无效，C公司作为保证人仍应承担保证责任。

（5）可以。《合同法》规定，贷款人有权依照约定检查、监督借款的使用情况。借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。B银行在从A公司提供的相关财务会计资料中发现A公司将借款资金挪作他用，依法可以要求解除借款合同。

（6）可以。《担保法》规定担任保证人须具有一定的资格，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人，C公司虽然是A公司控股的子公司，但本身具有法人资格，可以承担民事责任，而且提供担保并非董事、经理等的个人行为，并未被法律禁止，因此，B银行可以要求C公司承担民事责任。

考试题型练习与本章内容自测题

一、单项选择题

1、被撤销合同没有法律约束力的时间是（ B ）。

A、被撤销时起 C、当事人向人民或仲裁机构提出申请时起 B、订立合同时起 D、人民或者仲裁机构受理申请时起 2、被撤销的经济合同自（ C ）起无效。

A、被撤销之日 B、执行之日 C、签订之日 D、纠纷产生之日 3、根据我国《合同法》的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以采取的追究违约责任的方式是（ D ）。

A、只能适用违约金条款 C、合并适用违约金或者定金条款 B、只能适用定金条款 D、选择适用违约金或者定金条款

4、如果经济合同法规定，在加工承揽合同中，定做方超过领取期6个月不领取定做物的，承揽方有权行使（ B ）。

A、抵押权 B、留置权 C、质押权 D、追索权 5、担保合同必须（ A ），否则无效。

A、必须采用书面形式 B、必须采用公证形式 C、可以采用书面或口头形式 D、必须采用口头形式 6、无效经济合同是指（ A ）。

A、违反国家法律，国家不予承认和保护的合同 B、合同内容有重大误解的 C、合同内容显失公平的 D、合同的执行处于不稳定状况的 7、甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购进西服价款总值9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同法的规定，乙公司可以行使的权利是（ B ）。

A、同时履行抗辩权 B、后履行抗辩权 C、不安抗辩权 D、撤销权 8、甲欠丙30万元货款到期，丙欠乙30万元货款，乙表示将甲应还丙的钱直接给乙抵付丙欠乙30万元货款的行为属于（ A ）。

A、代位权 B、同时履行抗辩权 C、不安抗辩权 D、撤销权 9、《合同法》规定可撤销合同撤销权的时效期间是具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销权事由之日起（ D ）。

A、5年内 B、3年内 C、2年内 D、1年内 10、以股票进行质押的，质押合同生效的时间是（ C ）。

A、权利凭证交付之日 C、同证券机构办理出质登记之日 B、质押合同签订之日 D、当事人约定生效日

11、A公司根据合同规定，应向B公司先预支付30%的货款，待收到B公司发来的货物

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后，立即支付余款，实际A公司按期预付货款后，发现B公司提供的货物不符合质量要求，则A可以行使（ B ）。

A、同时履行抗辩权 B、后履行抗辩权 C、不安抗辩权 D、担保权 12、下列解决经济合同争议的方法中，当事人不须经过事先或者事后约定的方法是（ D ）。 A、当事人协商和解 B、第三人调解 C、仲裁 D、诉讼

13、求知出版公司向文博印刷厂发出订立印刷合同的要约，要求印刷厂在一周内答复。印刷厂如期做出承诺，但因邮政部门的原因，承诺在超过承诺期限一周后才到达出版公司。印刷厂的承诺在（ B ）情况下有效。

A、邮政部门向出版公司证明承诺过期不属于印刷厂的责任 C、被视为新要约 B、出版公司未通知印刷厂不接受该承诺 D、出版公司重新向印刷厂发出要约 14、甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。甲乙双方的买卖合同（ A ）。

A、成立 B、不成立 C、在补签书面协议后成立 D、属效力待定合同

15、2004年3月10日甲以其不动产为抵押，与乙签订为期1年的借款合同。2004年8月10日，乙将甲抵押的不动产作为标的与丙签订买卖合同，甲得知后对此表示反对。按照法律规定，乙丙双方所签订的合同在效力上属于（ B ）。

A、有效合同 B、无效合同 C、可撤销合同 D、效力待定合同

16、甲公司与乙公司签订了一份购销合同，总货款为50万元。合同约定甲公司如不能交货，应向乙公司偿付不能交货部分货款总值5%的违约金。合同签订后，甲公司收到乙公司8万元定金和10万元预付款。在合同约定的期限内，甲公司没有交货。经查明，这家公司根本无货可交。因甲公司违约，乙公司损失20万元。乙公司可以最多请求偿付（ C ）万元。 A、38 B、40.5 C、46 D、48.5

17、根据《合同法》规定，除法律另有规定或当事人另有约定外，买卖合同标的物的所有权转移时间为（ C ）。

A、合同成立时 B、合同生效时 C、标的物交付时 D、买方付清标的物价款时

二、多项选择题

1、根据合同法规定，承担违约责任的形式有（ ABCD ）。

A、继续履行 B、采取补救措施 C、赔偿损失 D、支付违约金 2、北京的A公司与广州的B公司在上海签订一轮胎买卖合同，约定在A公司的位于南京一个生产车间交付货物。后因A公司不交付货物被B公司起诉到。根据《民事诉讼法》关于诉讼管辖的规定，请问该案的管辖所在地是（ AD ）。

A、北京 B、上海 C、广州 D、南京

3、下列关于可撤销合同的说法，正确的是（ ACD ）。

A、对于一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，只有受损方当事人才可以行使撤销请求权 B、当事人请求变更合同的，人民或者仲裁机构可以变更，也可以撤销

C、被撤销的合同自始没有法律约束力 D、具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销权事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭

4、根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于无效合同的有（ ABD ）。 A、恶意串通损害国家利益的合同 B、损害社会公共利益的合同

C、显失公平的合同 D、以合法形式掩盖非法目的的合同 5、根据《合同法》的规定，合同中的下列免责条款无效的是（ ACD ）。 A、造成对方人身伤害的 B、因过失造成对方财产损失的 C、因重大过失造成对方财产损失的 D、因故意造成对方财产损失的 6、下列质押合同自权利凭证交付之日起生效的有（ CD ）。

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A、商标专用权 B、股票 C、债券 D、支票

7、根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权人认为对自己造成损害，可以请求人民予以撤销的有（ ABD ）。

A、放弃到期债权 B、无偿转让财产

C、拍卖优良资产 D、以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形 8、根据《担保法》规定，下列财产中，不得用于抵押的有（ CD ）。 A、抵押人所有的机器 B、抵押人依法有权处分的国有土地使用权 C、医院所有的房屋 D、依法扣押的财产

9、根据《担保法》规定，下列各项中，属于留置担保范围的有（ ABCD ）。 A、主债权的利息 B、违约金 C、留置物保管费用 D、实现留置权的费用 10、甲、乙企业于2001年4月1日订立一份标的额为100万元的买卖合同，根据合同约定，甲企业于2001年4月10日交付货物，乙企业采取分期付款支付方式，付款期限为4年。2002年4月10日，乙企业未按合同约定支付第一期货款25万元，根据合同法规定，下列符合法律规定的是（ ABCD ）。

A、甲企业可以要求乙企业一并支付到期与未到期的全部货款100万元

B、甲企业可以解除合同 C、如解除合同，双方应互相返还财产 D、如解除合同，甲企业可以要求乙企业支付货款的使用费

11、根据《合同法》规定，借款人未按照借款合同约定的借款用途使用借款的，贷款人可以采取的法律措施有（ ABD ）。

A、停止发放借款 B、提前收回借款 C、回收罚息 D、解除合同

三、判断题

1、当事人如果选择仲裁方式解决其争议的，应明确选择具体的仲裁机构。 （ √ ） 2、质押和抵押的最重要区别是前者不转移财产的占有。 （ × ） 3、当事人可以约定违约金。约定违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民或者仲裁机构予以适当减少。 （ √ ）

4、有名合同适用《合同法》，无名合同不适用《合同法》。 （ × ） 5、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同都是无效合同。 （ × ） 6、仲裁机构已经确认的无效合同，必须再由确认，方可认定该合同的订立时候起即不具备法律效力。 （ √ ）

7、法律、行规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方当事人已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 （ √ ）

8、根据合同法的规定，只要发生了不可抗力事件而不能履行合同的，就可以免除当事人的违约责任。但是要根据不可抗力的影响，可以全部免责，也可以部分免责。 （ × ）

9、租赁合同的期限不得超过20年，超过20年的，租赁合同无效。 （ × ）

四、案例分析题

某养鸡场为引进良种鸡急需资金20万元，遂向甲公司借款10万元，以其一整套价值10万元的超豪华音响设备作抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。养鸡场又向乙公司借款10万元，以该音响设备作了质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付乙公司占有。养鸡场得款后，与县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计2万元，养鸡场预付定金4000元，违约金按合同总额的10%计算，养鸡场以销售肉鸡的款项偿还良种站的贷款。该合同未约定合同的履行地点。后来，良种说将良种鸡送交养鸡场，要求支付运费，被养鸡场拒绝。因发生不可抗力事件，养鸡场预计的收入未能实现，致使养鸡场不能及时倘未借款和支付货款而与甲公司、乙公司和良种站发生纠纷。诉至后，查证上述事实后还查明：乙公司在占有音响设备期间，不慎将其损坏，送丙个体户修理，乙公司无力交付丙的修理费1万元，该音响设备乙被丙留置。 问：（1）上述两个担保关系的效力如何？（2）乙公司与个体户丙之间为哪种法律关系？

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（3）对该套音响设备，甲公司要求行使抵押权，乙公司要求行使质押权，丙公司要求行使留置权，应由谁先行使其权利？（4）养鸡场无力支付良种站的货款，合同中约定的定金条款和违约金条款可否同时适用？（5）良种站要求养鸡场支付送鸡的运费，其请求是否合法？（6）养鸡场对良种站提出不可抗力的免责抗辩，能否成立？ 解析：（1）均有效。根据《担保法》规定，当事人以其财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人，故养鸡场与甲公司之间的抵押关系有效。又据担保法规定，出质人与质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。因养鸡场与甲公司之间的抵押关系未办理抵押物登记，抵押合同不得对抗第三人，而养鸡场与乙公司之间双方立有质押字据，养鸡场并已将音响设备交给乙公司占有，所以，养鸡场与乙公司之间的质押关系有效。 （2）乙公司与个体户丙之间的关系属于加工承揽合同关系（具体说是修理合同关系），也是一种债权债务关系。

（3）对该音响设备，应由丙先行使留置权。因为留置权是法定的权利，而抵押权、质押权是约定的权利。

（4）养鸡场无力支付良种站的货款，合同约定的定金条款和违约金条款不可同时适用。因为合同法规定，违约金与定金不能同时使用，二者只能选择其一。

（5）良种站的要求应予支持。根据有关规定，合同履行地点不明确的，给付货币的，在接受给付的一方的所在地履行，其他标的在履行义务的一方所在地履行。本案中，合同未明确约定合同的履行地点，故应在供货一方即良种站所在地履行，即良种站并无送货的义务，养鸡场应向良种站支付运费。

（6）养鸡场对良种站提出的不可抗力的免责抗辩能够成立。根据合同法的规定，在合同履行过程中，因发生不可抗力而致使一方当事人不能履行合同的，可以免除其不能履行合同的责任。本案中，合同约定由养鸡场以其销售的肉鸡的款项偿还良种站的货款，现养鸡场不能履行该义务系由不可抗力所致，只要养鸡场在发生不可抗力后及时通知了良种站并采取了减损措施，事后又向良种站提供了有关证明的，便可适用免责的规定。

五、综合题

甲公司法人代表以书面形式授权其供销科长与乙公司签订购入A商品的合同。委托书规定：（1）时间5月12日至6月12日；（2）购入A商品1000件，每件单价不超过420元；（3）可以选择保证方式。供销科长5月20日与乙公司签订购销A商品合同如下：（1）乙一次性向甲供货1200件，每件单价400元，供货时间为6月18日；（2）甲公司于6月10日前向乙预付定金8万元，预付货款10万元，余款在收货后一次付清；（3）任何一方违约均承担总标的10%的违约金。乙公司就供货数量、价格和时间于5月25日向甲公司以传真方式确认，甲公司法人代表以传真件认可。 6月5日甲公司将持有面值18万元的银行汇票背书转让给乙。18日乙公司发来全部货物，甲公司发现货物质量不符合合同要求，拒绝收货并拒绝支付余款。乙公司认为货物质量问题属于运输部门不负责任造成的，与本公司无关，并要求甲公司支付余款，由此引起纠纷。经查证，甲公司向乙公司购货的原因是乙公司寄来的供应A商品的价目表和质量证明书。但乙公司并无短期生产1200件A商品的能力，为了做成该笔业务，只有委托丙公司加工生产，造成质量问题。

要求：分析回答下列问题（1）乙公司是否应承担缔约过失责任？（2）该合同采用的是哪种担保方式？担保是否生效？（3）合同的违约责任在哪一方？（4）合同中关于购货数量的规定是否有效？（5）该纠纷依法应如何处理？

解析：（1）乙公司应承担缔约过失责任，因为乙方违反了诚实信用原则。 （2）采用的是定金担保方式，于6月5日甲公司交付定金时担保生效。 （3）违约责任在乙方，因为乙提供的货物不符合合同规定。

（4）购货数量的规定有效，甲公司代理人超越代理权限，表明合同属于效力待定合同，但经追认并由甲方委托人确认后，便正式生效。

（5）处理方法：①乙应退回预付款10万元；②返还定金8万元；③甲可选择违约金或定金追究乙的责任。如选择违约金则乙应付4.8万元（1200×0.04×10%）；如果选择定金，

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则乙再向甲付8万元定金；④给甲造成损失的，乙支付赔偿金。

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